Учредитель не смог отремонтироваться за счет компании

Учредитель не смог отремонтироваться за счет компании

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Учредитель заправляет свою личную машину за счет средств организации, при этом при расчете на АЗС использует топливную карту организации. Учредитель не является сотрудником организации и не возмещает ей стоимость ГСМ.
Какие документы необходимо оформить с учредителем в данной ситуации?

Прежде всего отметим, что в соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица.
Общество с ограниченной ответственностью (далее также – ООО, общество) представляет собой юридическое лицо, имеющее в собственности имущество, обособленное от имущества его учредителей, учитываемое на его самостоятельном балансе, от своего имени приобретающее и осуществляющее имущественные и личные неимущественные права, а также несущее обязанности (п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 53, п. 1 ст. 87 ГК РФ, ст. 2 и ст. 3 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО)). Общество и его учредитель по общему правилу не отвечают по обязательствам друг друга.
Приведенные нормы свидетельствуют о том, что ООО и его учредитель являются самостоятельными по отношению друг к другу субъектами права, каждый из которых отдельно от другого владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом. При этом в состав имеющихся у учредителя корпоративных прав (п. 1 ст. 65.2 и ст. 67 ГК РФ, ст. 8 Закона об ООО) не входит право на использование имущества общества или на его получение в собственность, за исключением случаев распределения чистой прибыли общества в порядке, установленном ст. 28 Закона об ООО.
Таким образом, предоставление какого-либо имущества ООО во владение и (или) пользование учредителя или передача его последнему в собственность возможны только на основании сделок, совершаемых между обществом и его учредителем.
Как следует из вопроса, в рассматриваемом случае общество передает учредителю топливную карту, используя которую учредитель заправляет принадлежащее ему транспортное средство. Причем последующее возмещение стоимости полученных по данной карте ГСМ учредитель обществу не производит.
В связи с изложенным отметим, что в настоящее время правовая природа топливной карты законодательством и правоприменительной практикой окончательно не определена.
По сути, данная карта представляет собой техническое средство учета отпуска нефтепродуктов на АЗС, предоплаченных лицом, которому принадлежит топливная карта, либо подлежащих последующей оплате этим лицом. Вместе с тем очевидно также и то, что лицо, предъявляющее данную карту, имеет право на получение от АЗС определенного количества нефтепродуктов в пределах лимита, установленного данной картой.
Следовательно, можно предположить, что использование топливной карты представляет собой реализацию имущественного права, то есть права на получение того или иного имущества от обязанного лица.
Характер топливной карты как носителя информации, подтверждающей имущественное право на получение нефтепродуктов (ГСМ), отмечается в немногочисленных нормах законодательства и судебных актах (смотрите, например, п. 1.4 Порядка предоставления жителям Москвы топливных карт, утвержденных распоряжением Правительства Москвы от 05.11.2008 N 2591-РП (утратил силу), постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2019 N 14АП-11079/18, апелляционное определение СК по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 04.04.2016 по делу N 22-757/2016).
Соответственно, предоставление обществом учредителю возможности использовать топливную карту для заправки личного автомобиля без наличия какого-либо встречного имущественного предоставления с его стороны, по нашему мнению, может быть квалифицировано как договор дарения имущественного права (ст. 572 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 574 ГК РФ дарение, сопровождаемое передачей дара одаряемому, может быть совершено устно, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 данной статьи.
На основании п. 2 ст. 574 ГК РФ договор дарения движимого имущества должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает три тысячи рублей, а также когда договор содержит обещание дарения в будущем. В случаях, предусмотренных в настоящем пункте, договор дарения, совершенный устно, ничтожен.
В связи с изложенным в рассматриваемой ситуации организации рекомендуется заключить со своим учредителем письменный договор дарения имущественного права на получение ГСМ, удостоверяемого соответствующей топливной картой.
В заключение отметим, что какой-либо правоприменительной практики по данному вопросу нам обнаружить не удалось, поэтому все вышеизложенное является лишь нашим экспертным мнением.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

19 января 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

© ООО “НПП “ГАРАНТ-СЕРВИС”, 2022. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания “Гарант” и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Читайте также:
Штрафы будут перераспределяться между бюджетами

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО “НПП “ГАРАНТ-СЕРВИС”. Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО “НПП “ГАРАНТ-СЕРВИС”, 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Ответственность гендира перед собственниками: самые частые вопросы

Юрист подготовил для нас дайджест вопросов, которые чаще всего волнуют директоров и собственников бизнеса. За какие убытки придется отвечать наемному руководителю? Можно ли запретить директору «параллельный» конкурентный бизнес? Должен ли директор отвечать за штрафы, наложенные за компанию?

Какие существуют механизмы контроля деятельности наёмного директора?

Полезным будет и такое структурирование системы управления компанией, когда с одной стороны объем полномочий директора будет достаточным для эффективного и оперативного руководства деятельностью компанией, а с другой стороны кандидатуры некоторых старших менеджеров будут номинироваться исключительно тем или иным акционером компании (например, финансовый директор, главный бухгалтер, глава юридической службы).

Достаточно часто уставными документами ограничивается право руководителя самостоятельно совершать определенные виды сделок. Например, поручительства, залоги имущества компании, любые сделки с недвижимостью или объектами интеллектуальной собственности.

Уставными документами компании может быть предусмотрено право того или иного собственника компании на особых условиях иметь доступ к определенной информации о деятельности компании. Например, получать больший объем информации по сравнению с другими участниками компании (скажем, первичную бухгалтерскую документацию), а также более оперативное ее получение (доступ к компьютеризированным системам учета в компании в режиме он-лайн).

Конечно же, не следует забыть и о праве собственников компании в определенных случаях требовать от директора возмещения убытков компании, возникших в результате его деятельности.

А возможно ли запретить директору «параллельный» конкурентный бизнес и работу на другую фирму?

К нарушителю запрета могут быть применены меры дисциплинарного воздействия, предусмотренные трудовым законодательством (замечание, выговор и т.п.).

Кроме того, в контракте директора с основным его работодателем работа в иной компании может быть определена как дополнительное основание для расторжения договора. В таком случае директор не вправе будет рассчитывать на денежную компенсацию, предусмотренную Трудовым кодексом при расторжении договора с директором на основании решения собственников компании (не ниже трехкратного среднего месячного заработка, если больший размер не предусмотрен договором).

Корпоративное же законодательство дает собственникам компании иные возможности. С директора, который недобросовестно перевел клиентов компании в свой «параллельный» бизнес, могут быть взысканы вызванные этим убытки. В судебной практике имеются подобные случаи и суд считает под такими убытками весь доход личной компании директора от клиентов, которые ранее имели договоры с его основным работодателем.

За какие убытки руководитель компании отвечает перед ее собственниками? Как еще директор может причинить убытки своей компании?

Другой пример, директор выплатил себе премию, несмотря на то, что согласно внутренним документам компании право определять случаи и размер премирования директора имеется только у совета директоров либо общего собрания собственников.

Но в большинстве случаев убытки от незаконных действий директора выражаются в реальном ущербе – в тех расходах, которые компания уже произвела или должна будет произвести для восстановления своего нарушенного права.

Например, директор необоснованно перечислил денежные средств на счета других компаний без встречного получения товаров, услуг, либо их получение по завышенной и не рыночной цене. Либо директор потратил деньги компании на приобретении совершенно не нужного ей продукта, например, приобрел дорогостоящий программный комплекс при наличии в компании аналогичного работоспособного продукта.

Насколько сложно доказать, что убытки – результат действий директора?

Первое – сам факт причинения убытков либо то, что компания точно их понесет. Например, компания еще не успела оплатить выписанный ей административный штраф, но то, что платить его необходимо – сомневаться не приходится, поскольку он не оспорен и не отменен.

Второе – противоправность поведения директора. Иными словами, директор должен нарушить законодательный запрет. Например, закон запрещает увольнять работника в период нахождения его в отпуске. Работник восстановился на работе и взыскал с компании неполученный заработок. Для компании это будут убытки, ведь фактически работник не работал.

Третье – вина. Директор должен действовать в интересах представляемой им компании добросовестно и разумно. Недобросовестность – иными словами «нечестность», т.е. директор точно осознавал, что его действия повлекут убытки для компании. Неразумность можно охарактеризовать как халатность, небрежность. Например, перед сложной и рискованной сделкой не принял никаких мер к проверке платежеспособности контрагента.

Читайте также:
Весенняя сессия примет налоговые президентские инициативы

Четвертое – причинная связь между поведением директора и причиненными убытками.

Должен ли отвечать директор за административные штрафы, наложенные на компанию?

Другой пример из судебной практики: по результатам налоговой проверки общество было привлечено к налоговой ответственности в виде наложения штрафных санкций и пеней. Как выяснилось, директор компании перечислял деньги другим компаниям за работы, которые общество фактически выполняло своими силами.

Действия директора привели к выводу активов и неисполнению обществом налоговых обязанностей, следствие чего и явилось начисление санкций в виде штрафов и пеней. Общество обратилось к директору с исковым заявлением о возмещении убытков и выиграло это дело.

Может ли быть привлечен к такой ответственности бывший директор компании уже после прекращения отношений с компанией?

Предъявить претензии к директору за убытки и подать иск может любой собственник компании?

В чью пользу взыскиваются убытки компании с директора?

Кто определяет размер убытков и ответственности директора?

Существует ли срок давности привлечения директора к ответственности?

Также 3 года есть у самой компании (в лице ее нового директора) с момента, когда компания имела реальную возможность узнать о нарушении, либо когда о нарушении узнал контролирующий участник, имевший возможность прекратить полномочия директора.

Несет ли директор ответственность за убыточную сделку, если ее совершение было одобрено собственниками компании на общем собрании?

Конечно, если такую сделку предварительно одобрили все собственники компании, то риск привлечения директора к ответственности незначителен. Но очень часто такие одобрения совершаются большинством голосов с наличием несогласных акционеров. Вот они то и могут привлечь руководителя к ответу.

Возможно ли между директором и собственниками компании соглашение об ограничении ответственности директора?

В непубличных обществах оно возможно только в отношении тех убытков, которые явились следствием неразумного поведения директора, когда тот действовал без прямого умысла причинить убытки компании. Иными словами, действовал по неосторожности, в силу некоторой небрежности и непрофессионализма.

Какие иные способы минимизации рисков есть у директора?

РАЗБОР ФСБУ 6/2020, 26/2020

Какие конкретные действия предпринять бухгалтеру, чтобы выполнить переход на новые ФСБУ правильно и своевременно? Какие проводки сделать в бухучете?

Только 31 января (понедельник) пошаговый разбор перехода на новые стандарты на трехчасовом вебинаре с Сергеем Верещагиным.

Какова ответственность генерального директора ООО за долги

  • Полномочия генерального директора ООО
  • Какой и за что бывает ответственность единоличного исполнительного органа?
  • Уголовная ответственность за неуплату налогов и срок ее давности
  • Ответственность учредителя и участников ООО
  • Что такое субсидиарная ответственность руководителя и участников общества?
  • В какой момент наступает ответственность своим имуществом по долгам предприятия?
  • Снижает ли риски учредителя назначение номинального директора?
  • Итоги

Полномочия генерального директора ООО

Избрание единоличного исполнительного органа (а именно так корректнее назвать руководителя предприятия) осуществляется общим собранием участников ООО или его советом директоров. В договоре, заключенном между обществом и избранным единоличным исполнительным органом (ЕИО), прописывается порядок взаимодействия, полномочия и обязанности руководителя. Кроме договора стороны также руководствуются Уставом общества.

Устав, договор и внутренние нормативные акты могут сильно ограничивать полномочия ЕИО, обязывая его согласовывать условия отдельных видов сделок с советом директоров или общим собранием участников. В определенной мере это облегчает жизнь руководителя предприятия, так как снимает с него часть ответственности в случае негативных для общества результатов принятых управленческих решений.

В целом п. 3 ст. 40 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ определяет функционал ЕИО так:

  • представляет интересы организации перед третьими лицами и госорганами;
  • заключает сделки;
  • решает кадровые вопросы и подписывает соответствующие документы;
  • сам действует без доверенности, но вправе выписать доверенность на любого представителя организации;
  • осуществляет те полномочия, которые не относятся к иным органам управления общества.

Как составить должностную инструкцию гендиректора, узнайте здесь.

Таким образом, генеральный директор несет ответственность за всю деятельность предприятия. Далее рассмотрим, какую именно.

Какой и за что бывает ответственность единоличного исполнительного органа?

В зависимости от того, за какой проступок может быть наказан руководитель и насколько строгое будет наказание, можно выделить такие виды ответственности, как:

  • гражданско-правовая;
  • административная;
  • уголовная.

Участники общества могут в судебном порядке взыскать с назначенного ими руководителя предприятия убытки, если они получены вследствие решений ЕИО, которые не были согласованы с советом директоров или общим собранием участников. Но сделать это можно только в случае, если уставом общества или договором с руководителем такое согласование предусмотрено.

Административная ответственность может наступить вследствие нарушений трудового законодательства, в том числе за нарушение сроков выплаты заработной платы (п. 6 ст. 5.27 КоАП), за искажение отчетности и, как следствие, занижение сумм налогов (ст. 15.11 КоАП). Если нарушение рассматривается как административное, то, как правило, налагается штраф или предупреждение.

Читайте также:
Минстрой назвал факторы роста инвестиций в ЖКХ

Подробнее об ответственности единоличного исполнительного органа рассказали эксперты КонсультантПлюс. Получите пробный доступ к системе К+ и бесплатно переходите в Путеводитель по корпоративным спорам.

Больше всего руководителей пугает уголовная ответственность. Она может наступить вследствие:

  • долгов по заработной плате (ст. 145.1 УК РФ);
  • долгов по налогам (подробнее рассмотрим далее в статье);
  • долгов перед иными кредиторами (ст. 177 УК РФ)
  • убытков предприятия, если в действиях руководителя увидят злой умысел (например, кредиторы или участники общества могут привлечь ЕИО по ст. 159 УК РФ за мошеннические действия).

Уголовная ответственность влечет за собой штраф или лишение свободы, а также запрет на занятие некоторых должностей.

Уголовная ответственность за неуплату налогов и срок ее давности

Уголовный кодекс предусматривает ответственность директора за неуплату налогов, а также за совершение иных преступлений в сфере экономической деятельности. Все варианты таких преступлений прописаны в гл. 22 УК РФ. В числе прочих отмечены и налоговые преступления:

  • уклонение от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ);
  • уклонение от исполнения обязанностей налогового агента (ст. 199.1 УК РФ);
  • сокрытие источников для взыскания налогов и сборов (ст. 199.2 УК РФ).

Какая ответственность грозит директору за неуплату страховых взносов, читайте здесь.

Если не было доказано преступного умысла при совершении проступка или это случилось впервые, а все требования налоговых органов оплачены, то должностное лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности.

О размерах санкций за неуплату налогов читайте в КонсультантПлюс. Если у вас нет доступа к системе К+, получите пробный онлайн-доступ бесплатно.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления» от 28.12.2006 № 64 поясняется, что даже если налоги были уплачены, но позднее установленного срока, уголовная ответственность все равно может наступить (п. 3). Этот же пункт обозначает момент совершения преступления — фактическая неуплата налога в установленный законодательством срок. Именно с этой даты будет исчисляться срок исковой давности для привлечения к уголовной ответственности.

Сроки исковой давности прописаны в п. 1 ст. 78 УК РФ. Исходя из определения тяжести налоговых преступлений, сроки составят:

  • преступление, описанное в п. 1 ст. 199 и п. 1 ст. 199.1 УК РФ, — 2 года;
  • преступление, описанное в ст. 199.2 УК РФ, — 6 лет;
  • преступление, описанное в п. 2 ст. 199 и п. 2 ст. 199.1 УК РФ, — 10 лет.

Несут ли ответственность за долги участники ООО? Изучим этот вопрос далее.

Ответственность учредителя и участников ООО

Необходимо разделять понятие учредителя и участника общества с ограниченной ответственностью. Лицо (или лица), принявшее решение о создании юридического лица, является его учредителем. В момент регистрации предприятия учредитель становится участником общества.

Пункт 6 ст. 11 закона 14-ФЗ указывает на то, что учредитель (или учредители) общества несет солидарную ответственность до момента госрегистрации организации. Далее ответственность переходит к новому обществу.

А в п. 1 ст. 87 ГК РФ прописано, что участники общества несут риск убытков только в размере, не превышающем стоимость их доли в уставном капитале. Данная норма не препятствует подаче в суд на одного из участников другому участнику, если первый действует не в интересах общества. В результате участник может быть исключен из общества. Такое решение было вынесено, например, определением Верховного суда РФ от 01.02.2017 № 305-ЭС16-19566.

Ответственность ЕИО, а также иных органов управления прописана в ст. 44 закона 14-ФЗ. Закон обязывает эти органы выполнять свои обязанности добросовестно и разумно.

Согласно п. 5 ст. 44 закона 14-ФЗ подать в суд на руководителя или иной орган управления может либо само общество, либо его участник (участники). При этом бремя доказывания недобросовестного отношения к своим полномочиям органа управления лежит на том, кто подает иск. Об этом говорится в постановлении Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» от 30.07.2013 № 62.

Что такое субсидиарная ответственность руководителя и участников общества?

Понятие субсидиарной ответственности раскрывается в ст. 399 ГК РФ. Это так называемая дополнительная ответственность иных лиц, кроме основного должника. Применительно к корпоративным вопросам субсидиарная ответственность подразумевает ответственность контролирующих деятельность предприятия лиц в случае невозможности компании погасить долги самостоятельно.

Субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возникает в результате признания, что именно его действия привели к убыткам предприятия.

Вопреки нормам ст. 87 ГК РФ, при банкротстве предприятия другие участники, влиявшие на деятельность лица, несут субсидиарную ответственность перед кредиторами предприятия. Такая норма прописана в п. 3 ст. 3 закона 14-ФЗ. В п. 4 ст. 10 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ зафиксированы случаи, когда ответственность по долгам предприятия возлагается на контролирующих лиц.

Читайте также:
Бизнесменам Череповца пообещали не повышать налоги

К субсидиарной ответственности директора ООО, членов коллегиального исполнительного органа, участников общества может привлечь суд по иску конкурсного управляющего.

С 28.06.2017 вступил в силу закон от 28.12.2016 № 488-ФЗ, дополнивший закон «Об ООО» в части ответственности участников организации. Дополнения касаются периода после ликвидации общества. Теперь закон уточняет, что после внесения записи в ЕГРЮЛ об исключении предприятия из реестра руководствоваться необходимо нормами Гражданского кодекса для привлечения к ответственности бывших участников организации.

В какой момент наступает ответственность своим имуществом по долгам предприятия?

Согласно ст. 56 ГК РФ юридическое лицо отвечает по долгам всем своим имуществом.

Необходимо иметь в виду, что сокрытие имущества с целью создания препятствий для взыскания налогов может привести к уголовной ответственности должностных лиц согласно ст. 199.2 УК РФ.

Как уже было отмечено выше, в случае недостаточности имущества юрлица для погашения обязательств перед кредиторами и когда общество находится на стадии банкротства, на участников и иных лиц возлагается субсидиарная ответственность. В этом случае, если по решению суда сумма долгов должна быть взыскана с таких лиц в общую конкурсную массу (п. 8 ст. 10 закона 127-ФЗ), применяется процедура, описанная в ст. 69 закона «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 № 229-ФЗ. В ст. 79 этого закона перечислено имущество, на которое не может быть обращено взыскание. К такому имуществу относится:

  • единственное жилье и земельный участок под ним;
  • личные вещи, за исключением предметов роскоши;
  • предметы для осуществления профессиональной деятельности;
  • иное имущество, описанное в ст. 446 ГПК РФ.

Некоторые учредители для снижения своих рисков нанимают номинальных директоров, фактически при этом самостоятельно руководя организацией.

Почитайте о том, как оформить решение о назначении директора, в статье «Образец решения учредителей о назначении директора».

Такая мера далеко не всегда позволяет участнику общества уйти от ответственности. Рассмотрим, какие риски несет собственник бизнеса в этом случае.

Снижает ли риски учредителя назначение номинального директора?

В случае очевидного управления организацией собственником, а не директором, к уголовной ответственности может быть привлечен и сам участник общества. Например, п. 2 письма ФНС РФ от 17.04.2017 № СА-4-7/7288@ ссылается на уголовное дело, в котором именно собственник предприятия привлечен к ответственности за неуплату налогов. В рамках уголовного расследования было установлено, что именно по поручению собственника предприятие уклонялось от уплаты налогов, сдавало налоговую отчетность, содержащую ложные показатели.

В письме ФНС РФ от 25.07.2013 № АС-4-2/13622, в котором приведены критерии попадания организации в список для выездных проверок, есть пункт и о номинальных руководителях и учредителях (п. 1.2, п. 1 из перечня случаев).

Кроме того, в п. 1.4 письма ФНС РФ от 08.10.2015 № ГД-4-14/17525@ приведен случай отказа в государственной регистрации предприятия, генеральным директором которого учредитель назначил номинальное лицо.

Признаки, по которым налоговая вычисляет номинальных директоров, приведены в письме ФНС от 29.03.2019 № ГД-4-14/5722@. И они следующие:

  • отсутствие постоянного места работы;
  • незначительный уровень дохода;
  • низкий уровень образования;
  • проживание в регионе, отличном от места регистрации юрлица;
  • возраст таких лиц, как правило, не превышаюший 25-30 лет;
  • массовость, то есть наличие статуса учредителя (участника) или руководителя нескольких юрлиц (обычно это отмечено в ЕГРН записью о недостоверности сведений). Эту информацию можно найти в сервисе ФНС «Прозрачный бизнес».

Рассматривать руководителя на номинальность контролеры будут применительно к каждой конкретной ситуации. Само по себе наличие указанных признаков это еще не подтверждает.

Чем подставной директор может быть опасен в плане налогов? Ну, например, фирмам с такими директорами налоговики любят отказывать в приеме отчетности и блокировать счета. А если «номинала» обнаружат у контрагента, вас могут обвинить в получении необоснованной налоговой выгоды по сделкам с фирмой-однодневкой.

Итоги

Основным критерием для возложения ответственности за долги предприятия на должностных лиц, участников общества или иных контролирующих деятельность лиц является недобросовестность и неразумность при принятии управленческих решений. В случае признания судом взаимосвязи решений таких лиц и убытков или банкротства предприятия, возникает обязанность погашения долгов перед кредиторами, в том числе за счет своего имущества.

Как вносить и снимать деньги со счета ООО

Андрею срочно понадобилось пополнить счет фирмы, чтобы расплатиться с поставщиками, и он положил свои деньги на расчетный счет. Налоговики сочли это доходом и заставили заплатить налог.

Алине нужна была наличность, она решила снять крупную сумму со счета фирмы, а документы оформить позже. Но банк отказался проводить операцию и заблокировал счет.

Читайте также:
Депутаты решили спросить мнение избирателей о повышении пенсионного возраста

В статье расскажем, как владельцам компаний правильно вносить и снимать деньги, чтобы не было проблем с налоговой и банком.

Если на счете не хватает денег для расчетов с поставщиками, сотрудниками или налоговой инспекцией, вы можете помочь фирме и внести личные деньги на время или безвозвратно. Сделать это можно тремя способами.

Оформить финансовую помощь учредителя

Учредитель дарит деньги фирме. Для этого оформляют соглашение о безвозмездной финансовой помощи.

После этого учредитель вносит деньги в кассу или перечисляет на расчетный счет с назначением платежа «Безвозмездная помощь учредителя по соглашению №_____ от __________».

Уставный капитал от такой помощи не меняется, доля учредителя не увеличивается.

Лучше, если деньги внесет учредитель с долей более 50%, тогда такая помощь не считается доходом, налоговая не берет с нее налоги. Если доля учредителя 50% и меньше, налог придется заплатить. Сумма зависит от системы налогообложения.

Учредитель может дать деньги компании не насовсем, а в долг, с процентами или без. Это оформляют договором займа, в котором прописывают сумму и условия.

Заемные деньги не считаются доходом фирмы, их возврат не будет ни расходом фирмы, ни доходом учредителя. Но если заем процентный, фирма должна удержать с процентов НДФЛ, а сумму процентов может включить в расходы.

Учредитель вправе простить долг фирме и не требовать деньги обратно. Для этого оформляют соглашение о прощении долга.

Если доля учредителя-заимодавца 50% и меньше, фирме придется заплатить налог с прощенного долга, потому что он считается доходом.

Внести дополнительные вклады в уставный капитал

Это самый долгий, хлопотный и затратный вариант. Все участники вносят дополнительную сумму в уставный капитал, при этом номинальная стоимость доли каждого участника увеличивается, а соотношение долей — нет.

Этап 1. Участники общества проводят общее собрание, принимают решение увеличить уставный капитал за счет дополнительных взносов, оформляют протокол. Единственный учредитель оформляет решение единственного участника.

Этап 2. В течение двух месяцев участники вносят дополнительные вклады.

Этап 3. В течение месяца проводят еще одно собрание, чтобы утвердить итоги внесения дополнительных вкладов и изменения в уставе.

Этап 4. Оформляют заявление по форме Р13001 и отправляют в налоговую, затем получают итоговые документы.

Проходить этот квест только чтобы пополнить счет фирмы, нецелесообразно. Лучше оформить финансовую помощь или заем от учредителя.

Пока деньги принадлежат фирме, снимать их на личные нужды нельзя. Есть несколько официальных способов перевести деньги на счет владельцев бизнеса.

Выплатить дивиденды участникам

Дивиденды можно выплачивать с периодичностью, которая прописана в уставе: раз в квартал, полугодие или год.

На дивиденды можно направить только чистую прибыль, которая осталась после уплаты всех налогов. В бухгалтерском балансе нераспределенную прибыль можно увидеть в строке 1370. Соответственно, чтобы выплатить дивиденды, сначала составляют бухгалтерскую отчетность, чтобы убедиться, что прибыль есть.

Выплачивать дивиденды нельзя, если:

  • фирма сработала в убыток и чистой прибыли нет;
  • чистые активы меньше уставного капитала;
  • уставный капитал внесли не полностью;
  • есть признаки банкротства.

Этап 1. Участники ООО проводят собрание, принимают решение выплатить дивиденды и оформляют протокол. В нем прописывают, какую сумму направят на дивиденды.

Как правильно учесть личные расходы руководства за счет компании

Объясняем, как снять ответственность с главных бухгалтеров за учет спорных операций по р/с компании.

Зачастую учредители и директора компаний забывают, что расчетный счет компании – это не их личный счет, совершая тем самым свои личные расходы за счет компании, а также требует от главных бухгалтеров учесть личные траты при расчете налога на прибыль.

Рассмотрим, как снять ответственность с главных бухгалтеров за учет спорных ситуаций.

  1. Деньги под авансовый отчет:

Часто руководители перечисляют себе в подотчет крупную сумму денежных средств на неопределенный срок, а авансовые отчеты не представляют.

Для учета подотчета необходимо руководителю написать заявления на выдачу подотчетных денежных средств и предоставлять хотя бы часть чеков на покупку. Если же этого не происходит, то безопаснее начислить на зависшие без отчета деньги НДФЛ и взносы. Иначе это сделают налоговики, уже со штрафами и пенями. С требованиями ревизоров согласны и судьи (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.07.16 № Ф07-5021/2016).

Необходимо обратить внимание, что когда компания выдает деньги из кассы без заявления или директор еще не вернул ранее полученный подотчет, налоговики считают это нарушением правил работы с наличными. Если нет оснований для выдачи денег, нет и самих подотчетных. Инспекторы прибавляют их сумму к остатку по кассовой книге. Если сальдо будет выше лимита, компания его превысила и возможен штраф до 50 000 руб. (ст. 15.1 КоАП РФ).

Чтобы снизить риски при выдаче подотчета, сначала необходимо оформить документы на возврат долга и составить приходный кассовый ордер. Затем получить заявление, в котором директор увеличит сумму на задолженность по предыдущему подотчету. За директором так и останется долг, а компания ничего не нарушит.

  1. Личные покупки из магазинов:

Нередко руководители компаний, совершая покупки в магазинах для целей компании, одновременно закупают продукты и товары для личных целей, а затем требуют возместить всю сумму по чеку.

Для принятия данных расходов в затраты организации необходимо:

  • получить письменное заявление от руководителя на фирменном бланке компании о возмещении расходов по документу;
  • к заявлению приложить документы, подтверждающие закупку;
  • оформить авансовый отчет.

При этом опасно включать личные покупки руководителя такие, как косметические товары и прочее, в расчеты по налогу на прибыль. Если все же необходимо компенсировать непроизводственные траты руководителю, то необходимо исчислить НДФЛ и страховые взносы. Включить же их в затраты по налогу на прибыль не рекомендуется.

  1. Обеды в кафе и ресторанах:

Руководители компаний могут пообедать в кафе или ресторане, а потом принести чеки бухгалтеру и предложить списать расходы за счет компании. В затраты по налогу на прибыль можно взять данные расходы, если есть условие в трудовом или коллективном договоре о бесплатном питании. Если такого условия нет, списать бесплатное питание будет сложно. Оно положено только сотрудникам, которые работают во вредных условиях (ст. 222 ТК РФ).

Данные расходы можно учесть как представительские расходы компании.

Для этого необходимо:

  • составить смету на банкет;
  • издать приказ руководителя о представительских расходах;
  • составить отчет о мероприятии.

Если же из чека ясно, что обед явно на одного, то включать затраты в представительские расходы опасно, т.к. инспекторы проверяют, присутствовали ли на мероприятии потенциальные контрагенты. В судебной практике есть примеры, когда налоговики проверяли списки приглашенных участников на деловой обед и выясняли, что на нем были исключительно представители компании. Такие затраты ревизоры снимают, и судьи их поддерживают (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 23.12.16 № Ф07-12163/2016).

Не следует забывать, что представительские расходы можно учесть только в пределах норм. Это не больше 4% от расходов на оплату труда (п. 2 ст. 264 НК РФ).

Если траты невозможно учесть как представительские расходы, но директор требует их возместить, то можно их списать за счет чистой прибыли, начислив НДФЛ и страховые взносы. Ведь это будет очевидно, что расходы непроизводственные и это доход директора. Страховые взносы и НДФЛ необходимо начислить за месяц, в котором признаны расходы. Сумму НДФЛ удержать из ближайшей денежной выплаты директору (п. 4 ст. 226 и п. 1 ст. 420 НК РФ).

  1. Расходы на автомобиль:

Расходы на автомобиль можно учесть как траты на служебный транспорт.

Для этого необходимо:

  • заключить договор аренды транспортного средства с физическим лицом – руководителем компании;
  • заполнить путевые листы;
  • начислить, удержать и перечислить НДФЛ с суммы аренды по договору.

Тем самым можно будет принять в затраты расходы на ГСМ, расходы на ремонт и содержания автомобиля.

  1. Расходы на отдых вместо командировки:

Проблемы с учетом затрат возможны, когда руководство совмещает деловую поездку с отдыхом или прямо просит отразить отпуск как командировку.

Для учета затрат необходимо получить у директора документы на проезд и проживание, в частности, билеты и счета из гостиницы (п. 49 ст. 270 НК РФ и письмо Минфина России от 28.04.10 № 03-03-06/4/51), отчет о поездке. Из него должно быть ясно, что поездка была связана с деятельностью компании, а не с отдыхом.

Если документов на поездку нет или из бумаг ясно, что это не командировка, признавать затраты опасно. Например, если поездка приходится на нерабочее время, в частности на новогодние каникулы.

Для того, чтобы поездка носила служебный характер, руководителю, необходимо предоставить отчеты и протоколы о встречах с контрагентами, заключенные договоры, анализ рынка сбыта компании и конкурентов, документы на покупку активов и пр.

Как взыскать долг с директора или учредителя должника

22 Янв Как взыскать долг с директора или учредителя должника

Итак, вы подали иск в суд, взыскали с вашего контрагента – юридического лица задолженность, а исполнительное производство зашло в тупик. У должника денег нет, деятельность не ведется, на письма-звонки никто не отвечает. Пристав разводит руками. При этом вы-то знаете: директор и учредитель должника разъезжают на дорогих машинах, покупают элитную недвижимость и пользуются прочими благами.

Можно ли взыскать долг с директора и учредителя? Можно ли возложить на них субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица? Давайте разберемся с этими вопросами!

Общее правило заключается в том, что учредители и руководители хозяйственных обществ (ООО и АО) не отвечают по обязательствам данных юридических лиц. Договор подписан от имени коммерческой организации? Вот пусть она и расплачивается! Не может вернуть долг? Что ж, это коммерческие риски…

Однако из этого правила есть несколько исключений. Ими и нужно пользоваться в случаях недобросовестного поведения должников. В этих случаях говорят о привлечении к «субсидиарной ответственности», то есть об ответственности, которая наступает, если сам должник не может исполнить свои обязательства.

Способ № 1. Банкротство должника

В рамках банкротного процесса возможностей для привлечения контролирующих должника лиц к ответственности больше всего. Всё потому что к действиям данных лиц Законом о банкротстве предъявляется множество требований. Если они умышленно не выполняются и интересы кредиторов ущемляются, значит, данные лица должны ответить по тем долгам, которые должник так и не смог вернуть.

Начнем с того, что в рамках дела о банкротстве к субсидиарной ответственности можно привлечь не только директора и участников. (Эти лица могут оказаться подставными, не влияющими на принятие ключевых решений). В судебном процессе может быть раскрыта связь номинальных директоров и участников с фактическими руководителями и бенефициарами.

Связь может быть прослежена через родство, через выданные доверенности, по которым заключались сомнительные сделки, через возможность оказывать давление на руководство юридического лица и т.п. Одним из признаков контролирующего лица может быть признано то, что данное лицо, извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения номинальных руководителей и участников должника.

Необходимо отметить, что не любое банкротство юридического лица заканчивается привлечением контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.

Во-первых, сначала нужно выявить кредиторов этого должника, найти его имущество, если найдется – продать его и рассчитаться с кредиторами. И только если вырученных средств не хватит для погашения всех требований, можно поставить вопрос о привлечении к ответственности контролирующих лиц. К этому моменту банкротство может длиться уже и два года, и даже пять.

Во-вторых, одного факта, что должник не смог рассчитаться со всеми кредиторами, недостаточно для привлечения к ответственности контролирующих лиц. Нужно доказать наличие одного из следующих обстоятельств:

  1. Должник не обратился в арбитражный суд с заявлением о банкротстве, когда по Закону о банкротстве он был обязан это сделать (статья 61.12 Закона).

В этом случае субсидиарная ответственность будет заключаться во взыскании той задолженности, которая сформировалась после того, как должник пропустил установленный срок для обращения с заявлением о банкротстве.

  1. Полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий (или бездействия) контролирующего должника лица (статья 61.11 Закона). Под такими действиями, в частности, понимается, сокрытие документов должника, совершение недобросовестных сделок по выводу имущества, наличие в ЕГРЮЛ недостоверных сведений о должнике и т.п.

В этом случае размер субсидиарной ответственности равен совокупному размеру требований кредиторов, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника. Однако данный размер может быть уменьшен, если будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого контролирующего должника лица.

Кроме того, контролирующее должника лицо может и вовсе быть освобождено от ответственности, если окажется, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.

Изложенный способ привлечения к субсидиарной ответственности целесообразен в том случае, если:

      • сумма задолженности является значительной,
      • у должника всё же имеется какое-то имущество, которым он может частично расплатиться с кредиторами,
      • у должника имелись активы, но они были в преддверии банкротства отчуждены и соответствующие сделки подлежат оспариванию.

Сопровождение процедуры банкротства требует денег. Если ваши права требования составляют, например, один миллион рублей, других кредиторов у должника нет, а какое-либо имущество у него отсутствует, вкладываться в полноценное банкротство выйдет вам дороже. Лучше обратить внимание на следующий способ привлечения к субсидиарной ответственности.

Способ № 2. Незаконченное банкротство должника

Согласно статье 61.19 Закона о банкротстве привлечение к субсидиарной ответственности возможно и в том случае, когда дело о банкротстве было прекращено, например, в связи с отсутствием средств для финансирования данной процедуры.

С одной стороны, задача для привлечения к ответственности руководителя, учредителей и прочих контролирующих лиц упрощается. Не надо проходить весь путь банкротства: подайте заявление о банкротстве, убедитесь вместе с судом, что сам должник не готов финансировать процедуру, сами также воздержитесь от таких расходов. Тогда суд прекратит дело – и можно обращаться с заявлением против этих недобросовестных лиц.

Однако на деле всё сложнее.

Привлечение к субсидиарной ответственности по статье 61.11 (за невозможность полного погашения требований кредиторов) будет осуществляться, если о наличии предусмотренных данной статьей оснований станет известно только после прекращения производства по делу.

Получается, что при завершенном банкротстве (после завершения расчетов с кредиторами) вы можете сослаться для привлечения к субсидиарной ответственности на то что в ЕГРЮЛ на момент подачи заявления о банкротстве была внесена запись о недостоверности сведений о должнике. В случае же прекращения дела о банкротстве этого сделать не получится: если к началу банкротства в ЕГРЮЛ имелась запись о недостоверности, об этом факте по умолчанию должно было быть известно всем кредиторам.

Трудно ссылаться и на сокрытие документации. Для того чтобы было сокрытие, у должника сперва должна возникнуть обязанность по предоставлению документов. На стадии рассмотрения заявления кредитора о признании должника банкротом должник предоставлять документы ещё не обязан. Следовательно, если дело о банкротстве в связи с отсутствием финансирования прекратится уже на этом этапе, обвинить директора должника в непредоставлении документов и потребовать от него оплатить долги должника не получится.

Привлечение директора и учредителей к ответственности по статье 61.12 Закона о банкротстве после прекращения дела также имеет свои трудности. Прежде всего они связаны с отсутствием у обратившегося кредитора достаточной информации.

Если банкротство по сути и не начиналось, кредитору не может быть известно о том, когда же у должника появились обязанность заявить о банкротстве в соответствии со статьей 9 Закона о банкротстве. Невозможно доказать нарушение – невозможно привлечь к субсидиарной ответственности.

Кроме того, повторимся, контролирующие лица будут отвечать по статье 61.12 только за те неисполненные обязательства, которые возникли после истечения срока для подачи должником заявления о банкротстве. Если они возникли до – субсидиарная ответственность не возникнет.

Способ № 3. Исключение из ЕГРЮЛ в административном порядке

Согласно статье 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа при наличии одного из следующих обстоятельств:

      • лицо в течение последних двенадцати месяцев не представляло налоговую отчетность и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету;
      • юридическое лицо невозможно ликвидировать ввиду отсутствия средств на расходы, необходимые для его ликвидации, и невозможности возложить эти расходы на его учредителей (участников);
      • в ЕГРЮЛ в отношении данного юридического лица содержится запись о недостоверности внесенных в реестр сведений в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи.

Специально для обществ с ограниченной ответственностью на случай исключения из ЕГРЮЛ в таком административном порядке Законом об ООО предусмотрена возможность привлечения к субсидиарной ответственности руководителя, участников общества и других лиц, имеющих фактическую возможность определять действия юридического лица.

Сразу подчеркну, что для акционерных обществ аналогичная норма отсутствует.

Контролирующие лица привлекаются к ответственности не во всяком случае административного исключения ООО из реестра, а только если неисполнение обязательств вызвано их недобросовестными или неразумными действиями. Подробнее об этом можно прочитать здесь.

Отдельное направление взыскание задолженности – предъявление требований к ликвидатору или членам ликвидационной комиссии. Это уже не субсидиарная ответственность, а вопрос об убытках, вызванных недобросовестными действиями указанных лиц в ходе процедуры ликвидации юридического лица. (О наиболее насущных вопросах предъявления требований к ликвидируемому должнику я рассказывал ранее).

В заключение можно сказать, что привлечение директора, участников юридического лица, других контролирующих лиц к ответственности за долги организации – это трудоемкий процесс. Для удовлетворения заявленных к данным лицам требований далеко не всегда имеются достаточные основания. В их действиях в любом случае должен обнаружиться некий порок, который и привел к возникновению убытков на стороне кредиторов.

Как бухгалтеру уберечь бизнес от штрафов и судов

Попытки снизить налоговые платежи за счет незаконных операций недопустимы. Отвечать за их использование будет не только руководитель, но и бухгалтер. Убедить руководство в опасности манипуляций с договорами поможет наша подборка судебной практики.

Судебная практика показывает, что бизнесмены опираются на принцип свободы договора и полагают, что если придуманная ими цепочка сделок не нарушает правил ГК РФ, то претензий у налоговой не будет. При этом они забывают про НК РФ, о котором всегда должен помнить главбух. В статье рассмотрим три опасных ситуации, в которых бухгалтеру стоит проявить бдительность и предупредить руководство о возможном нарушении законодательства:

Информация, представленная в статье, носит справочный характер и представляет собой анализ судебной практики. Цель статьи — проинформировать читателей о необходимости соблюдения налогового законодательства.

Опасность № 1. Фиктивная аренда

Анализ судебной практики показал, что для незаконной экономии на налогах предприниматели чаще всего заключают договоры аренды. Бухгалтеру важно помнить, что аренда всегда должна быть действительной и возмездной. При выявлении манипуляций с договорами ФНС и судьи обращают внимание на следующие факторы (постановления АС ВВО от 15.03.2021 № Ф01-15957/2020 по делу № А29-14403/2019 и АС ЦО от 11.12.2018 № Ф10-5159/2018 по делу № А64-1247/2017):

  • фиктивность отношений — когда реальные бизнес-процессы у сторон договора не изменяются;
  • передача имущества на нерыночных условиях;
  • закольцованность денежных потоков;
  • сохранение за арендатором обязанности содержать имущество;
  • наличие реальной налоговой экономии;
  • взаимозависимость сторон
  • отсутствие каких-либо разумных объяснений данным сделкам.
  • Результатом использования фиктивных договоров аренды становятся доначисления по налогам, штрафы и пени.

Арендовали у «своих»

Учредители и руководители часто используют свое имущество в деятельности компании. Чтобы сделать это законно, необходимо передать имущество в собственность организации либо оформить безвозмездное пользование и платить налоги с внереализационных доходов.

Грамотный главбух должен сообщить руководству, что экономить за счет договора аренды нельзя. Понятно, что обе стороны договора «свои люди», но это не освобождает организацию от уплаты арендных платежей. Ведь в таких случаях получается, что арендные платежи начисляются, но не выплачиваются. Это уменьшает налоговую базу на расходы, которых на самом деле не было, что противоречит требованиям НК РФ. Такие взаимоотношения ФНС и арбитры переквалифицируют в безвозмездное пользование, а компании доначисляют налог с внереализационного дохода (постановление АС ЗСО от 20.05.2021 № Ф04-2757/2021 по делу № А81-4313/2020).

Продали, а потом арендовали

В целях экономии некоторые компании передают имущество другим организациям или ИП, а потом берут его же у них в аренду. Предупредите, что если никаких разумных причин для такого поведения нет, то налоговые инспекторы проведут проверку, исключат из базы арендные платежи и доначислят налог.

Судебная практика. Организация продала оборудование организации на УСН «доходы» за миллион рублей, а затем арендовала его за 6,7 млн рублей в месяц. Компании взаимозависимы — у них один учредитель.

В результате арендодатель уплатил за год в бюджет всего 3 млн рублей налоговых платежей. А арендатор включил в расходы более 77 млн рублей, что привело к уменьшению налога на прибыль почти на 15,5 млн рублей. При этом суммы, полученные арендодателем, в дальнейшем перечислялись учредителю в качестве возврата займа.

Суд констатировал: организация фактически арендовала у взаимозависимого лица свое же имущество, которое было ранее продано по цене в семь раз ниже ежемесячной арендной платы. При этом ни арендодатель, ни арендатор не смогли привести разумных экономических обоснований передачи оборудования. Вложений в имущество, которые могли бы значительно увеличить его ценность, также не производилось. В итоге суд согласился с доводами ИФНС о том, что расходы на такую «аренду» не должны учитываться при налогообложении прибыли (постановление от 22.08.2020 № Ф08-6721/2020 по делу № А32-38841/2018).

Сдали в аренду оборудование, а потом купили работы и услуги с его использованием

Сдали в аренду оборудование, а потом купили работы и услуги с его использованием

Доначисления грозят и компаниям, которые передают свое имущество третьим лицам, а потом приобретают у них работы или услуги с использованием этого же имущества. В таких ситуациях ИФНС снимает расходы на приобретенные работы или услуги, начисляет налог и пени, а также штрафует за умышленную неуплату на 40 % от доначисленного налога (п. 3 ст. 120 НК РФ).

Судебная практика. Компания сдала машины с экипажем в аренду предпринимателю, а потом приобрела у него услуги перевозки с этими автомобилями.

ИФНС обратила внимание на то, что реальные бизнес-процессы у арендодателя не изменились: грузы перевозили по ранее заключенным договорам и по тем же маршрутам. При этом машинами по-прежнему управляли сотрудники арендодателя, которые понятия не имели, что теперь подчиняются ИП-арендатору, а не своему непосредственному руководству.

Приглядевшись к сделке повнимательнее, налоговая обнаружила и другие признаки фиктивности: ИП-арендатор была женой брата одного из учредителей ООО-арендодателя. Денежные потоки между ними были «закольцованы»: средства, поступавшие от ООО, либо обналичивались предпринимателем, либо под теми или иными предлогами возвращались арендодателю («за автошины», «за запасные части», «возврат денежных средств»). При этом затраты общества на покупку услуг по грузоперевозке значительно превышали стоимость аренды.

Арбитражный суд поддержал доначисления компании (постановление АС УО от 25.03.2021 № Ф09-802/21 по делу № А76-10459/2020). В итоге расходы на услуги по перевозке исключили из налоговой базы, доначислили налог, пени и назначили штраф за умышленное занижение налога — 40 % от суммы налога.

Опасность № 2. Замена работников на ИП

Высокая нагрузка на фонд оплаты труда иногда приводит к тому, что руководство решается заменить работников на ИП. Чаще всего собственники так поступают с директором компании, так как Закон об ООО разрешает передавать полномочия руководителя ИП-управляющему (ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Если в вашей организации собираются использовать этот способ, предупредите учредителей и руководителя, что это может привести к неблагоприятным последствиям. Когда подобная замена не приводит к реальным изменениям бизнес-процессов, компанию ждут доначисления.

Судебная практика. Директор и единственный участник ООО решил передать свои полномочия руководителя управляющему. Для этого учредитель привлек ИП, который заменил его на посту директора и стал руководить фирмой.

ИФНС обратила внимание, что «низовые» бизнес-процессы в ООО с приходом управляющего никак не изменились: все расходы на управление по-прежнему несло ООО. Его сотрудники занимались составлением бухгалтерской отчетности. ИП два раза в месяц равными фиксированными суммами получал свое вознаграждение, которое было значительно выше прежней зарплаты директора, хотя функции никак не изменились.

Кроме того, ИФНС выяснила, что управляющий получил статус ИП незадолго до заключения договора с ООО. Но учредитель не смог обосновать, почему выбрал именно этого ИП — без опыта и сформированной деловой репутации. В итоге компания получила внушительные доначисления по страховым взносам и штрафы по НДФЛ (постановление АС ЗСО от 18.05.2021 № Ф04-2264/2021 по делу № А27-9043/2020).

Других сотрудников в статус ИП тоже переводить нельзя. Суды в этом вопросе на стороне налоговой. Если инспекторы видят, что с ИП работают по гражданско-правовому договору, но находят много признаков трудовых отношений, то все выплаты в пользу такого псевдо-ИП включают в базу по страховым взносам (постановление АС ЗСО от 03.09.2020 № Ф04-3576/2020 по делу № А67-9103/2018).

Опасность № 3. Продажа имущества через физлиц

Если ваша компания разово продает дорогостоящее оборудование или недвижимость, предостерегите руководителя от попытки незаконно сэкономить за счет перепродажи через физлицо. Налоговая знает о таких способах оптимизации, а судебная практика по доначислениям сформировалась уже на уровне Верховного суда РФ.

Судебная практика. Компания продала нефтебазу за 100 млн рублей двум физическим лицам — родственникам учредителей. Через месяц физлица перепродали нефтебазу фактическому покупателю (коммерческой компании) уже за 600 млн рублей. Полученные деньги (за минусом НДФЛ) сразу же переведены на счета учредителей под различными предлогами: «подарок», «возврат займа», «перевод денежных средств сыну» и т.п.

Такие действия ВС РФ признал направленными исключительно на снижение совокупной суммы налогов, которые нужно уплатить по сделке. И подтвердил правомерность доначисления ООО-продавцу налога на прибыль и НДС с конечной цены реализации (определение ВС РФ от 22.10.2020 № 301-ЭС20-15859 по делу № А43-33928/2018).

Кто ответит за схемы

Если у компании не хватит средств для погашения недоимки, пеней и штрафов, доначисленных по фиктивным операциям, то соответствующие суммы могут взыскать с руководителя или учредителей. Ведь именно они дали указания по оформлению операций соответствующим образом (постановление АС ПО от 29.04.2021 № Ф06-58430/2020 по делу № А72-7358/2015).

При этом тот факт, что ведение бухгалтерского и налогового учета было официально возложено на главбуха, значения не имеет. Несмотря на это, ответственным за ведение бухучета, соблюдение компанией налогового законодательства, своевременную уплату налогов и сдачу деклараций остается руководитель (постановление Арбитражного суда ЦО от 22.06.2020 № Ф10-2071/2020 по делу № А35-7698/2018).

Привлечь главбуха к ответственности по налоговым долгам фирмы у ИФНС, как правило, не получается. Даже если главбух — родственник руководителя или учредителя и был в курсе совершаемых операций (постановление АС ВВО от 23.06.2021 № Ф01-2124/2021 по делу № А28-17744/2019). Как отмечают суды, взыскать налоговую задолженность компании с главбуха можно, только если установлено, что он по своей инициативе включал в налоговую и бухгалтерскую отчетность заведомо ложные сведения, что стало причиной возникновения задолженности (постановление АС МО от 09.09.2020 № Ф05-10382/2019 по делу № А40-252169/2017). Либо если он фактически выполнял также и роль руководителя компании (постановление АС ДВО от 13.09.2019 № Ф03-3922/2019 по делу № А73-11184/2015).

Как видим, ИФНС пытается взыскать налоговые долги не только с руководства, но и с бухгалтера. И хотя суды эти попытки не поддерживают, подобные ситуации, несомненно, являются источником дополнительного стресса. Так что удержать руководство от неверного оформления операций — в интересах главбуха.

Алексей Смирнов, налоговый юрист

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: