Образец корпоративного договора в 2021 году

Корпоративный договор: как договориться с партнером

Когда партнеры начинают общее дело, они редко думают, что могут поссориться и придется делить компанию. Сейчас всё хорошо, а там посмотрим. Но случается, что партнеры ссорятся, не могут принять одно решение, идут на принцип или обращаются в суд. Такие дела длятся годами, а бизнес умирает.

Конфликты решаются проще, если партнеры заранее подписали корпоративный договор. Это как брачный контракт, только для бизнеса. Адвокат Роман Норман рассказывает, как заключить корпоративный договор и что в нем прописать. Слово Роману.

Что такое корпоративный договор

Корпоративный договор — это соглашение между участниками бизнеса. Его заключают участники ООО или акционерных обществ. До 2014 года суды не признавали корпоративные договоры, а теперь о них рассказывает статья 67.2 Гражданского кодекса.

Корпоративный договор не заменяет устав. Это разные документы. Устав определяет размер уставного капитала, доли участников, порядок их совместной работы. Корпоративный договор не отменяет устав, он его конкретизирует и дополняет.

Корпоративные договоры работают в компаниях с двумя участниками и в акционерных обществах с советом директоров. Они помогают договориться, как партнерам поступать в разных ситуациях:

  • во время ссоры, если партнеры не могут принять общее решение. Например, один партнер хочет привлечь инвестора, другой — нет. Чтобы принять решение, нужно ⅔ голосов. Их двое, значит у них по 1/2 голосов, решение подвисает;
  • при убытках. Партнеры запускают новый бизнес. Один становится инвестором и вкладывает в бизнес двадцать миллионов рублей. Он ставит условие, что через два года прибыль должна быть не меньше десяти миллионов рублей. Если такого не случится, второй партнер обязан продать свою долю за десять рублей или выкупить долю инвестора за двадцать миллионов рублей;
  • кто и какие дивиденды получает. Например, если за год компания заработает пять миллионов рублей, один партнер получает 20% от прибыли, другой — 30%, а остальное идет на развитие компании;
  • как участники будут голосовать на общих собраниях. В ООО трое участников, один инвестирует в бизнес большую сумму. Участники прописывают, что двое других будут голосовать на собраниях, как этот инвестор;
  • кто и какой вклад делает в бизнес. Например, один дает станки, второй — компьютеры, а третий должен оформить документы по лицензированию бизнеса к определенной дате;
  • один из партнеров хочет выйти из бизнеса. В корпоративном договоре прописывают, по какой цене он продает свою долю и какие обязательства у него возникают;
  • в каких случаях в компании собирают общие собрания. Общие собрания собирают, чтобы согласовать ключевые сделки, решить вопросы о дополнительном финансировании и привлечении кредитов;
  • как привлекают инвестиции. Участники решают, кто может стать инвестором, в какие сроки, какое имущество можно вложить в бизнес;
  • как избежать недобросовестной конкуренции. Например, два партнера открывают компанию в сфере интернет-рекламы, но один уже владеет похожим бизнесом. Партнеры договариваются, что не уводят клиентов из общей компании в свои личные.

По сути, в корпоративном договоре можно прописать любые ситуации, которые могут завести бизнес в тупик. В моей практике был такой случай.

Ресторатор с опытом, поварами и репутацией в Москве хотел открыть ресторан. Он нашел инвестора, который готов был дать 10 млн рублей, а взамен — получить долю в бизнесе. Чтобы защитить свои деньги, инвестор предложил заключить корпоративный договор с такими условиями:

если прибыль ко второму году без налогов будет меньше 5 млн рублей, инвестор выкупает долю ресторатора за 1 рубль;

если ресторатор не захочет продавать свою долю, он может выкупить долю инвестора за 15 млн рублей.

Инвестор пытался обезопасить себя на случай, если ресторан не станет популярным у клиентов и прибыльным. Так и вышло. В итоге инвестор выкупил долю ресторатора за рубль и нанял другого управляющего, который сделал ресторан прибыльным.

Корпоративный договор не вмешивается в человеческие отношения между партнерами, не разбирает, кто прав или виноват в ссоре. В этом корпоративный договор похож на брачный. По брачному договору суд не рассматривает, что жена варила невкусный борщ, а муж не выносил мусор. Самое главное — как они делят имущество. Без договора суд разделит имущество пятьдесят на пятьдесят, а с договором — как договорились.

Так и корпоративный договор. Договорились — надо выполнять. Вот указал партнер, что продаст свою долю за 10 рублей, если у компании не будет прибыли — значит, должен продать. Если партнер откажется продавать долю за такую сумму, суд будет решать по корпоративному договору.

Корпоративный договор решает споры, даже если партнеры по бизнесу — муж и жена.

Дело №А40-56 423/2014 о супругах Цветненко — на сайте судебных и нормативных актов РФ

Супруги Цветненко открыли ЗАО «ЦСК Н». Единственным акционером был муж. По семейному соглашению они разделили между собой пополам сто акций компании, поэтому жена тоже стала акционером.

Они заключили корпоративный договор и договорились, что будут принимать совместные решения по сделкам, которые могут уменьшить активы компании. За нарушение условия — неустойка, 50% стоимости активов компании.

Муж начал сам принимать решения по сделкам. Он увеличил уставный капитал и провел эмиссию акций, избрал себя генеральным директором, изменил устав и продавал имущество по заниженным ценам. Раз он сам увеличил уставный капитал, доля жены стала меньше.

Жена посчитала, что такие действия нарушают корпоративный договор, и обратилась в суд. Она выиграла суд и получила неустойку в 723 млн рублей. (После этого они, конечно развелись — подумал редактор).

Как работает в спорных ситуациях

Как выбрать партнера для бизнеса

Главная функция корпоративного договора — решать спорные ситуации между партнерами. Без корпоративного договора они могут громко ругаться, ходить в полицию, судиться годами. Обычно спор заходит в тупик, никто не хочет уступать, поэтому в конце истории бизнес приходится ликвидировать. Даже если бизнес приносил прибыль, каждый остается ни с чем.

С корпоративным договором все споры и вопросы между партнерами даже в суде решаются проще. Без корпоративного договора суды по спорным ситуациям могут длиться годами, а с корпоративным договором всё разрешится за шесть-восемь месяцев.

Спорные ситуации могут быть любыми, даже такими:

  • В компании два партнера — Василий и Анатолий. Они друзья с детства и решили сделать бизнес по продаже дронов из Китая. Первый год всё шло хорошо, а потом Василий хотел привлечь инвестора. Анатолий боялся, что инвестор отнимет бизнес. Возник конфликт.
  • Чтобы в компании сменить директора или принять другое решение, нужно ⅔ голосов, но у них бизнес на двоих, голосов по половине. Василий просил Анатолия отдать бизнес, но он не соглашался и не знал, за какую цену хочет продать долю.
Читайте также:
Образец акта приема-передачи квартиры в 2021 году. Образец простого акта приемки-передачи квартиры при продаже

Без договора они должны как-то договориться, но это ненадежный способ. Каждый может пойти на принцип, и тогда — суд, который растянется на годы.

В корпоративном договоре можно прописать порядок решения споров во всех деталях. Вот популярные способы:

  • русская или техасская рулетка. Партнеры направляют друг другу письма с двумя предложениями — офертами: о продаже своей доли по определенной цене и покупке доли другого по такой же цене. Юридическую силу получает предложение, которое отправили первым.
  • Партнер, который получил оферты, должен принять одну из них. Если он не принимает ни одну, то автоматически принимают оферту о продаже его доли. При техасской рулетке действуют похожие механизмы, но меняется последовательность оферт, а стороны могут приглашать посредника, который определит лучшее предложение;
  • добровольный выход участника из бизнеса. В корпоративном договоре прописывают, по какой цене один партнер продает другому свою долю;
  • ликвидация компании. Если не смогли договориться, бизнес закрывают.

Если подробно прописать в корпоративном договоре, как партнеры поступят во время спора, не придется тратить годы на суды.

Если нарушили корпоративный договор

Корпоративный договор — такой же договор, как и все остальные. Если один из участников нарушает договор, другой может требовать убытки, штрафную неустойку, принудительную куплю или продажу долей. Вот какие нарушения корпоративного договора бывают:

  • участник отказывается вкладывать деньги, хотя обещал;
  • блокирует крупную сделку;
  • компания не достигает финансовых показателей, о которых договорились партнеры;
  • партнеры нарушают договоренности о неконкуренции и открывают компании в тех же сферах, что их общая компания;
  • партнеры нарушают правила голосования или блокируют решения.

Корпоративный договор не может заставить партнера действовать определенным образом. Он определяет ответственность за нарушения договоренностей. Например, в компании четыре участника, один из них дал крупную сумму денег на развитие бизнеса. Они договорились в корпоративном договоре, что трое голосуют по решениям компании как инвестор. Любой из них может голосовать против решения инвестора, но за это заплатит штраф или продаст свою долю.

Вот судебное решение по нарушению корпоративных договоров.

Петров и Солеварова открыли ООО. Солеварова была генеральным директором с долей в уставном капитале 70%, доля Петрова — 30%. В корпоративном договоре они договорились, что Петров не будет участвовать в работе компании и распределении прибыли. За это Солеварова платит ему вознаграждение в конце каждого месяца.

По договору, если Петров не получает свое вознаграждение в срок, то корпоративный договор считается расторгнутым. То есть после этого Петров может участвовать в работе компании и получать прибыль.

Солеварова исправно платила вознаграждение Петрову, но один раз просрочила платеж. Петров подал в суд, просил компенсацию.

Суд изучил корпоративный договор. Раз Петров не получил вознаграждение, корпоративный договор расторгнут. Петров теперь может полностью участвовать в работе компании и получать долю от прибыли. Но заявление Петрова о возмещении компенсации суд отклонил.

Когда заключать

Корпоративный договор можно заключить когда угодно: перед запуском бизнеса, через день после регистрации компании или через десять лет. Ограничений нет.

Корпоративных договоров в компании может быть сколько угодно. Если в компании четыре партнера, они могут подписать один договор на четверых, двое из них подписать еще один договор, потом объединиться втроем и подписать еще один договор. Все они будут действовать.

Пока нет судебной практики, что делать, если условия разных корпоративных договоров нарушают друг друга. Скорее всего, суды будут рассматривать каждый договор, проверять их законность и опираться в решении на более ранние договоры.

Корпоративный договор — конфиденциальный документ. Его не нужно нести в налоговую, публиковать на сайте компании или выкладывать в открытую отчетность. О содержании корпоративного договора могут знать только те партнеры, которые его подписали.

По закону партнерам нужно сообщить только факт, что они заключили корпоративный договор. Для этого нужно отправить уведомление по почте на адрес компании. Партнеры как бы говорят: «Мы заключили корпоративный договор», а о чем договорились, могут не сообщать. Пусть другие мучаются в догадках.

Что писать в корпоративном договоре

В корпоративном договоре можно прописать, как действовать почти во всех спорных ситуациях между партнерами. Поэтому один шаблон придумать сложно.

Мы разработали шаблон с основными моментами, которые можно прописать в корпоративном договоре. Наш договор касается ситуации, когда два партнера начинают общий проект. Желтым в шаблоне отметил условия, которые можно менять под себя. Но лучше для составления нового договора обращаться к юристу.

Мы напишем примерные формулировки для важных пунктов договора:

  • цели компании. Может написать так и заменить сферу деятельности на свою: «Общество работает в сфере строительства жилой недвижимости. Изменить сферу деятельности возможно по решению общего собрания участников. Решение должно быть принято единогласно»;
  • структура органов управления. В этом пункте партнеры обозначают, кто управляет компанией: «Единоличным исполнительным органом общества является генеральный директор. Его избирают решением общего собрания участников»;
  • основное финансирование и дополнительные инвестиции. Партнеры прописывают, какие у них доли в уставном капитале и кто вносит деньги дополнительно: «Рабиновичу принадлежит 60% уставного капитала, ООО „Венчур“ — 40% уставного капитала. Уставный капитал общества — 100 000 рублей. В течение 20 рабочих дней с даты подписания договора Рабинович обязуется предоставить обществу заем по условиям Приложения 3»;
  • права на получение информации о деятельности компании. Формулировка может быть такой: «У каждой Стороны есть свободный доступ к документам и информации о деятельности общества. По письменному требованию участника общество предоставляет: ежеквартальную и годовую отчетность по стандартам РСБУ, отчеты о продажах и по текущим проектам»;
  • порядок распределения прибыли. Партнеры договариваются, какую долю прибыли получает каждый, а какая доля идет развитие;
  • сокращение прав участников за вознаграждение. Например, один участник соглашается поддерживать решения старшего партнера за вознаграждение: «Участник 1 берет на себя обязательство голосовать так же, как Участник 2 по вопросам из Приложения 6. За это каждый месяц не позднее 30го числа Участник 1 получает вознаграждение 100 000 рублей. Исключение — решения по сторонним инвестициям в общество».
  • ограничения на оборот долей. Участники договариваются об условиях, при которых участник не может выйти из компании и продать свою долю;
  • разрешение тупиковых ситуаций, когда участники не могут договориться. Формулировка может звучать так: «Если возникла тупиковая ситуация, любая Сторона может отправить другой Стороне уведомление, что разрешить ситуацию невозможно. На это есть 30 календарных дней с даты, когда завершились примирительные процедуры из пункта 10.3. К уведомлению Сторона прикладывает оферту о продаже своей доли в уставном капитале и приобретении доли в уставном капитале второй Стороны с соблюдением требований статьи 435 ГК РФ».
  • ограничение конкуренции. Например, участники решают, что никто из них не может открывать компанию в подобной сфере: «Каждая сторона обязуется не осуществлять деятельность, которая создает конкуренцию с деятельностью общества»;
  • порядок ликвидации и распределения имущества. Партнеры договариваются, что при ликвидации общества каждый получает по 50% имущества общества, которое осталось после ликвидации;
  • выдвижения кандидатов для управления компанией, назначение и увольнение ключевых сотрудников. Можно прописать, например, так: «ООО „Венчур“ может представить кандидатуру генерального директора на внеочередном общем собрании участников, которое должно быть проведено не позднее конца года. При переизбрании генерального директора Стороны могут предложить своих кандидатов»;
  • сделок с ключевыми активами. Например, участники принимают решения об отчуждении недвижимого имущества общества на общем собрании участников. Решение считается принятым, если участники проголосовали единогласно;
  • голосования на общих собраниях. Партнеры определяют вопросы, которые будут решать на собрании: «К компетенции общего собрания участников общества относятся вопросы из Приложения 6 и вопросы, которые относятся к компетенции общего собрания действующим законодательством»;
  • одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью;
  • действия при нарушениях. Это убытки, неустойка, штрафные опционы, оспаривание сделок и решений органов управления. Например, при нарушении определенных пунктов договора сторона, которая нарушила договор, выплачивает 3 млн рублей по каждому нарушению.
Читайте также:
Образец справки ФССП об отсутствии задолженности в 2021 году. Справка об отсутствии исполнительного производства

Вот еще один пример, когда суды опираются на положение корпоративного договора и действуют исходя из них.

Янчий, Лапин, Бабченко Ю.Н. и Бабченко Г. А. стали участниками ООО «Торговый дом ВЭО» и распределили доли в уставном капитале как 25%, 50%, 12,5% и 12,5%. В собственности «Торгового дома» было нежилое здание.

По корпоративному договору Янчий и Бабченко решили, что на собраниях будут придерживаться решений Лапина. Еще одно условие в договоре: никто из участников не может продать свою долю и выйти из общества. Исключение — все участники решат продать здание, которое принадлежит обществу. В этом случае они продают свои доли Лапину.

Янчий обратился в суд и заявил, что договор ограничил его права. Дескать, почему он должен продавать свою долю, если продадут здание и почему должен голосовать как Лапин.

Суд изучил корпоративный договор и сказал, что Янчий сам подписал его на таких условиях. Договор не противоречит уставу. Суд не нашел доказательств, что Янчего принудили подписать такой договор. Поэтому требования Янчего суд отклонил.

Счет для ИП и ООО в Модульбанке

Удобный сервис, недорогие тарифы, защита от блокировок по 115ФЗ

Корпоративный договор: что это и кому понадобится

Корпоративный договор — это соглашение, в силу которого создатели компании берут на себя взаимные обязательства и согласуют друг с другом действия и стратегии управления юридическим лицом. Такое соглашение может быть заключено на любом этапе жизни фирмы, но лучше сделать это в начале построения бизнеса, чтобы минимизировать спорные ситуации.

Что это такое

Основной нормой, в которой описывается корпоративный договор — что это такое, кто его заключает и какие правила в нем указываются, — является ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ.

Данная норма устанавливает, что корпоративное соглашение — это документ, которым его стороны, являющиеся создателями юридического лица, согласуют между собой порядок осуществления ими своих корпоративных прав. Документом устанавливаются, в частности:

  • порядок голосования на общих собраниях;
  • порядок продажи долей;
  • цена долей.

Корпоративное соглашение следует отличать от устава компании. Устав — это единый документ, регистрируемый в ФНС и содержащий всю юридическую информацию о компании, в том числе о ее органах управления. Это многостороннее соглашение между учредителями компании, в котором они урегулируют внутренние отношения. В отличие от устава, его не требуется регистрировать, оно не нуждается в нотариальном удостоверении, достаточно простой письменной формы. Более того, допускается заключение нескольких таких соглашений в рамках работы учредителей одного юридического лица. Например, если учредителей пятеро, трое из них вправе заключить между собой один договор, а оставшиеся двое — другой.

Кто и когда его заключает

Сторонами рассматриваемого соглашения являются учредители общества с ограниченной ответственностью или акционеры акционерного общества — это зависит от вида юридического лица.

Вид юридического лица Стороны Наименование соглашения
ООО Участники ООО Договор об осуществлении прав участников ООО
АО Акционеры Акционерное соглашение

Закон допускает заключение корпоративного договора на любом этапе работы компании, но целесообразно сделать это на ранних стадиях сотрудничества и урегулировать порядок разрешения потенциальных будущих проблем — это позволит избежать конфликтных ситуаций и обращений в суды.

Предмет

Предметом регулирования корпоративного договора являются внутренние отношения учредителей или акционеров юридического лица и порядок осуществления их корпоративных прав. При разработке текста соглашения стороны вправе описать те нормы и правила взаимодействия, которые, на их взгляд, позволят наилучшим образом осуществлять руководство компанией.

При этом Гражданский кодекс РФ устанавливает ряд ограничений, в частности в договоре недопустимы следующие условия:

  • об обязании договаривающихся сторон голосовать на общих собраниях в соответствии с требованиями органов управления компании, то есть, например, генеральный директор не вправе диктовать решения общему собранию;
  • об обязании договаривающихся сторон определять состав, структуру и компетенцию органов управления компании.

Также накоплена судебная практика о признании некоторых положений корпоративного договора недействительными, например:

  1. Положения, противоречащие нормам закона. В частности, рассматривая дело №А40-97313/2013, Арбитражный суд города Москвы, а затем и Девятый арбитражный апелляционный суд пришли к выводу, что противоречащее закону положение договора об изменении порядка голосования для принятия решений признается недействительным.
  2. Положения о длительном и существенном ограничении прав сторон распоряжаться своими долями в компании — к такому выводу в постановлении от 14.08.2015 пришел Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, рассматривая дело №А24-4503/2014.

В остальном стороны обладают большой свободой установления правил взаимодействия, в частности они вправе разрешить следующие вопросы:

  1. Порядок финансирования деятельности фирмы.
  2. Вопросы распоряжения долями и распределения прибыли.
  3. Порядок голосования на собраниях при условии, что вводимый порядок не противоречит тому, что установлен законом.
  4. Решение ситуации дедлока. Дедлок — это ситуация неразрешимого противоречия между сторонами, например, в компании два учредителя: один голосует за принятие того или иного решения, другой — категорически против. Такой конфликт неразрешим внутри собрания и требует проведения дополнительных процедур, например привлечения независимого арбитра или передачи полномочия принятия решения органу управления компании.

Конфиденциальность

О том, что заключен договор об осуществлении корпоративных прав, его стороны обязаны уведомить саму компанию. При этом закон не требует раскрытия содержания соглашения — его договаривающиеся стороны вправе оставить абсолютно конфиденциальным.

Исключение составляет случай, описанный в ст. 66 ГК РФ: по общему правилу объем прав каждого из учредителей определяется размером его доли, но в корпоративном договоре стороны вправе по своему усмотрению распределить объем прав между собой. В таком случае о факте заключения соглашения и об установленном распределении объемов прав извещаются еще и налоговые органы — эта информация подлежит включению в ЕГРЮЛ.

Ответственность за нарушение положений договора

Стороны самостоятельно предусматривают ответственность за нарушение корпоративного договора в случае его нарушения. Как правило, устанавливается денежное взыскание в виде неустойки. Размер неустойки устанавливается в виде твердой суммы, или в тексте указывается порядок ее расчета. Потерпевшая сторона вправе требовать возмещения понесенных убытков и ущерба.

Если не исполняющий соглашение учредитель отказывается от добровольного несения ответственности, его к ней призывают через суд, но в таком случае он вправе ходатайствовать о снижении неустойки в порядке ст. 333 ГК РФ.

Учредители вправе требовать исключения нарушителя из своего числа, но для этого необходимо доказать, что нарушитель злостно не исполняет обязанности, затрудняет или делает невозможным работу компании — такие требования устанавливает ст. 10 Федерального закона №14-ФЗ. Решить вопрос об исключении вправе только суд — автоматическое исключение из общества по корпоративному договору недопустимо.

Корпоративный договор как реальный способ урегулирования взаимоотношений участников

Проектный юрист, налоговый консультант

специально для ГАРАНТ.РУ

Корпоративный договор в реалиях существующего времени позволяет урегулировать отношения участников. Как сделать его эффективно действующим механизмом, а не еще одним декларативным документом, как договор коррелируется с уставом общества, какова природа данного договора? Ответы на эти вопросы – в настоящей колонке.

Правовое регулирование и природа договора

Нормативное регулирование корпоративного договора ограничено парой статей в Гражданском кодексе и специализированных законах.

При этом термин корпоративный договор охватывает договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью и акционерное соглашение.

Как указано в ст. 67.2 ГК РФ, участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

С учетом положений ст. 67.2, подп. 1 п. 3 ст. 307.1 ГК РФ, а также гражданско-правовой природы корпоративного договора к спорам, связанным с корпоративными договорами, подлежат применению общие положения об обязательствах (рекомендации Научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа “Вопросы правоприменения по гражданским делам, подведомственным арбитражным судам” (по итогам заседания, состоявшегося 10 июня 2015 года в Ижевске).

Определением Верховного Суда Российской Федерации от 14 апреля 2016 г. № 309-ЭС16-2453 по делу № А60-12804/2015 также подтверждена применимость к отношениям, вытекающим из корпоративного договора, норм договорного (общеобязательственного) права.

Может ли корпоративный договор являться смешанным договором, то есть регулировать, кроме отношений корпоративного участия и порядка осуществления участниками своих прав и обязанностей, иные отношения?

Несмотря на то, что заключение корпоративного договора предусматривает возможность участия определенного круга лиц, представляется, что корпоративный договор может включать элементы иных договорных конструкций. На такую возможность, в том числе, указывает правоприменительная практика (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2019 г. по делу № А40-118958/18, Определение ВС РФ от 8 ноября 2019 года 305-ЭС19-19443 по тому же делу).

Статьей 67.2 ГК РФ и ст. 32.1. Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” (далее – закон об АО) предусмотрено, что корпоративный договор является гражданско-правовой сделкой, носит гражданско-правовой характер и соответствует в полной мере предмету гражданского права, в круг регулируемых отношений которого входят корпоративные отношения (ст. 2 ГК РФ). В связи с этим к корпоративному договору применяются нормы гражданского законодательства о договорах и сделках, в том числе принцип свободы договора, установленный ст. 421 ГК РФ, с учетом недопустимости нарушения действующих в момент их заключения императивных норм (п. 1-3 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 “О свободе договора и ее пределах”).

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

При этом, в случае когда в таком смешанном договоре участвуют третьи лица, не являющиеся участниками, такие лица не наделяются правами участников.

Какие правоотношения можно урегулировать с помощью корпоративного договора?

Учитывая определенные ограничения, установленные законодателем для правового регулирования, стоит отметить, что корпоративный договор не может регулировать любое правоотношение. Такие ограничения прямо поименованы в ст. 67.1 ГК РФ.

В то же время стоит признать, что целью заключения корпоративного договора является такое урегулирование правоотношений, которое не приведет к корпоративному конфликту в обществе или создаст благоприятную атмосферу для разрешения таких ситуаций.

По своей правовой природе корпоративный договор представляет собой легитимный инструмент для разрешения (недопущения) возможных конфликтов и разногласий между участниками общества в целях достижения главной цели деятельности коммерческой организации – извлечения прибыли и ее распределения между участниками:

  • порядок распределения прибыли общества (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14 июля 2020 г. по делу № А51-21762/2019);
  • порядок и условия продажи долей в уставном капитале общества (постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 августа 2018 г. № Ф05-13050/2018 по делу № А40-217225/2016);
  • порядок погашение возникших у общества расходов во исполнение решение общих собраний участников общества (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 6 февраля 2020 г. по делу А05-2676/2019);
  • определение порядка по предложению кандидатур в избираемые органы управления (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 26 августа 2020 г. № Ф10-1884/2020 по делу № А54-3729/2019);
  • голосование на общих собраниях определенным образом.

В целом, оценивая корпоративный договор как налагающий определенные ограничения на участников договора, стоит отметить, что такие ограничения не противоречат законодательству РФ.

Правовое содержание любого корпоративного договора заключается в том, что участники хозяйственного общества добровольно ограничивают объем принадлежащих им корпоративных прав и принимают на себя обязательства использовать данные права с учетом интересов других участников корпоративного договора. Таким образом, мнение, что любое условие корпоративного договора, ограничивающее права участника и/или ставящее реализацию этих прав в зависимость от волеизъявления других участников, является несостоятельной, противоречит буквальному содержанию норм права (ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО), ст. 67.2. ГК РФ) и общему смыслу данного правового института (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2019 г. по делу № А40-266761/18).

Конституционный Суд Российской Федерации в своем определении от 23 апреля 2013 г. № 670-О указал, что реализуя предоставленные ему Конституцией РФ полномочия, федеральный законодатель, обладающий в данной сфере достаточно широкой свободой усмотрения, в целях достижения необходимого уровня правовой определенности соответствующих отношений, поддержания стабильности гражданского оборота и обеспечения разумного баланса интересов всех участников общества с ограниченной ответственностью предусмотрел возможность заключения между ними договора, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Названое законодательное регулирование, принятое в развитие положений ч. 1 ст. 8, ч. 3 ст. 17, ст. 34 и ст. 55 Конституции Российской Федерации, отражает общий подход к регулированию такого рода отношений (ст. 32.1 Закона об АО).

Реальные механизмы воздействия

Примеров взыскания неустойки за нарушение порядка голосования, предусмотренного корпоративным договором, – множество (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 2 июня 2016 г. по делу № А45-12277/2015).

При этом, поскольку неустойка как универсальный механизм ответственности за нарушение обязательства и при рассмотрении споров, вытекающих из корпоративных договоров, подчиняется общим правилам, актуальным является вопрос о возможности применения ст. 333 ГК РФ.

Безусловно, снижение неустойки по указанной статье возможно. В то же время, отказывая в удовлетворении ходатайства об уменьшении неустойки, суды используют следующие доводы:

  • в отсутствие доказательств того, что спорящей стороной предпринимались меры по уменьшению указанного в договоре штрафа и/или что такая сторона не могла повлиять на такой размер, суд не найдет оснований для уменьшения неустойки;
  • сложность восстановления прав истца после действий ответчика, нарушающих условия корпоративных договоренностей. Так, в одном деле суд отметил, что указание на то, что со дня проведения внеочередного собрания, на котором ответчики проголосовали в нарушение корпоративного соглашения, прошло значительное время, и при наличии в обществе конфликта участников дальнейшее голосование по тем вопросам, которые указаны в корпоративном соглашении и потребуют согласования воли сторон, будет затруднено (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 2 июня 2016 г. по делу № А45-12277/2015).

Во взыскании неустойки будет отказано, если будет установлен факт отсутствия нарушения. При этом при согласовании тех или иных условий участникам целесообразно отходить от принципа “краткость – сестра таланта”, поскольку отсутствие согласования формы поведения в суде может быть истолковано как отсутствие нарушения.

Так, суд кассационной инстанции в Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 11 марта 2020 г. по делу № А56-30829/2019 пришел к выводу об отсутствии оснований для взыскания неустойки за нарушение порядка предоставления информации о деятельности общества, посчитав, что в отсутствие согласованного порядка предоставления документации размещение документов о деятельности общества на облачном сервисе, к которому у истца был доступ, не является нарушением.

2. Условие о продаже (выкупе) доли по определенной цене при наступлении определенных условий

Данное положение корпоративного договора позволяет при наличии намечающегося конфликта разрешить ситуацию с учетом интересов всех сторон.

При этом, учитывая, что сделки с долями подлежат нотариальному удостоверению, возникает вопрос о возможностях реального исполнения таких обязательств в будущем при наступлении соответствующих обстоятельств.

В данной ситуации подлежат применению особые правила о заключении договора, содержащего обязательство заключить сделку по передаче доли в уставном капитале.

В абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона об ООО содержится понятие договора, устанавливающего обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли или части доли. В таком договоре, который может являться договором купли-продажи, мены, дарения, выражена воля отчуждателя на передачу доли (части доли) в случае возникновения определенных обстоятельств (например, наступления условия либо срока) или после исполнения приобретателем доли (части доли) его обязательства. Указанный договор не является предварительным, не требует нотариального удостоверения и считается заключенным в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям, в том числе о размере доли или части доли, подлежащей передаче в будущем (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 23 июня 2020 г. по делу № А50-4364/2019).

Возможности признания корпоративного договора недействительными

Безусловно, нарушение императивных запретов, изложенных в законодательных нормах, приведет к признанию корпоративных договоров полностью или в части недействительными.

В последнее время наметилась тенденция, при которой суд настаивает на сохранении договора при условии подписания его сторонами. В этом случае судебные инстанции ссылаются на свободу договора и согласование условий сторонами при отсутствии обстоятельств, свидетельствующих об искажении воли того или иного участника (Определение Верховного Суда РФ от 8 ноября 2019 г. по делу № 305-ЭС19-19443).

При этом встречается судебная практика, в которой суд, анализируя условия корпоративного договора, а также поведение и цели сторон, отказывал в защите истца на право признать договор недействительным, установив злоупотребление таким лицом своими правами (Определение Верховного суда РФ от 8 ноября 2019 г. по делу № 305-ЭС19-19443).

Корпоративный договор как сделка может быть оспорен в рамках дела о банкротстве по специальным основаниям, а также по признаку мнимости, как создание искусственного основания для вывода денежных средств в преддверии банкротств. В таком случае по большому счету судом дается оценка реальности отношений участников и цель заключения такого договора.

На направленность судебной практики на сохранение корпоративных договоров указывает также готовность судов по некоторым делам ссылаться на принцип эстоппеля при исполнении корпоративных договоров.

Так, в одном из дел (решение Арбитражного суда Новосибирской области от 17 августа 2015 г. по делу № А45-12229/2015) суд, отказывая в удовлетворении требования о признании недействительным корпоративного договора указал на следующее: п. 5 ст. 166 ГК РФ закреплено правило эстоппеля, которое заключается в том, что заявление о недействительности сделки не имеет правового значения, если ссылающееся на недействительность сделки лицо действует недобросовестно, в частности если его поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки. Исполнение сделки на протяжении значительного периода времени, реализация иных вытекающих из нее прав и обязанностей являются примерами такого поведения. В Постановлении Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 “О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” указано на необходимость применения данного правила и при квалификации соответствующих заявлений о пороках исполняемых сделок через ст. 10 ГК РФ (абз. 5 п. 1, п. 70 данного Постановления).

Пять поучительных историй о том, как корпоративный договор помогает в оптимизации налогов и прикрытом владении бизнесом

Для начала совсем немного теории. В соответствии со ст. 67.2 ГК РФ, все или некоторые участники хозяйственного общества могут заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав. По этому договору они обязуются определенным образом голосовать, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале по заранее определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств и т.д.

Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.

Скачайте чек-лист для составления правильного корпоративного договора.

Норма действует с 2014 года и, казалось бы, регулирует только корпоративные отношения между соучредителями. Однако, при творческом подходе ее использование позволяет решить и иные вопросы…

Мы расскажем 5 историй из судебной практики последних трех месяцев, но отметим, что возможностей у корпоративного договора значительно больше.

Узнать о других возможностях корпоративного договора вы можете на бизнес-семинаре Ивана Кузнецова «Бизнес в эпоху перемен», который пройдет 25 – 26 сентября в Москве. Семинар, который прокачает ваш бизнес и позволит сэкономить сотни тысяч! Есть онлайн-трансляция.

История №1. О том, как дать сделать соучредителя почетным пенсионером и отстранить от управления в организации.

Участники ООО заключили между собой корпоративный договор, в соответствии с которым один из участников общества (Матвеев С.В.) отказался от получения прибыли в обществе в пользу двух других участников общества взамен ежемесячной фиксированной выплаты в размере 5 000 000 руб. Причем эта выплата должна была осуществляться независимо от результатов финансово-хозяйственной деятельности организации.

Однако, Матвеева С.В. не устроило, что двое других участников стали заключать договоры аренды недвижимости, принадлежащей обществу по стоимости, меньше рыночной. Он посчитал, что такими действиями наносится ущерб и обществу и ему, как участнику.

Но суд указал, что так как по условиям корпоративного договора его ежемесячная выплата в 5 млн. рублей не зависит от результатов работы организации и от выплаты дивидендов он также отказался, то каким образом его соучредители управляют обществом его больше не касается (Определение Верховного Суда РФ от 08.02.2019 по делу А51-25361/2017).

Отметим, что корпоративный договор может быть не плохим способом для фактического вывода из управления пассивного участника. Разумная выплата в обмен на отказ от дивидендов и участник становится почетным пенсионером. И кстати, ежемесячные выплаты ему облагаются только 13% НДФЛ…

На бизнес-семинаре «Бизнес в эпоху перемен» 25 – 26 сентября в Москве мы на реальных кейсах из практики нашей компании разберем вопросы налоговой оптимизации, которые важны каждому собственнику и генеральному директору!

История № 2. О том, как дать займ и обеспечить его корпоративным договором или о том, как контролировать организацию, не будучи ее учредителем.

Корпоративный договор можно заключить не только между участниками общества, но и с его кредиторами (а также иными третьими лицами).

Так ИП Тюкин В.П. осуществил поставку в адрес ООО «Рассвет». Поручителем по договору поставки выступило ООО «Персей-5». Для того, чтобы учредители поручителя не «слили» организацию, Тюкин В.П. заключил с ними корпоративный договор, в котором в том числе было предусмотрено, что участники в период действия договора обязуются воздерживаться от отчуждения (продажи, мены, дарения или совершения иных сделок, в том числе безвозмездного отчуждения) долей в уставном капитале Общества, а также воздерживаться от выхода из состава участников Общества.

Но некоторые предприниматели считают, что договоры на то и заключаются, чтобы их нарушать. Вот и один из учредителей ООО «Персей-5» вышел из общества. Тюкин В.П. обратился в суд и… с треском проиграл две инстанции: суды говорили, что заявление участника о выходе из общества это односторонняя сделка и для ее совершения достаточно воли одного лица – участника общества, к тому же нарушение условий корпоративного договора не повлекло ущерба для кредитора, ведь договор поручительства никто не оспаривал.

Но окружной суд с такой позицией не согласился: выходящий из состава учредителей участник знал о корпоративном договоре и его условиях, а значит действовал не добросовестно. К тому же выход участника из общества предусматривает выплату ему действительной стоимости доли и уменьшение активов общества, что негативно сказывается на возможностях поручителя по обеспечению обязательств (Постановление АС Северо-Западного округа от 08.02.2019 по делу № А05-5167/2018).

Если абстрагироваться от данного конкретного дела, то не сложно представить себе корпоративный договор как способ контроля бенефициаром организации, в которой он в ЕГРЮЛ не отражается, а значит между ними формально нет и признаков взаимозависимости (ст. 105.1 НК РФ) столь опасной по делам о дроблении бизнеса…

История № 3. О том, как обязать соучредителя продать доли по первому требованию и по номинальной стоимости.

Учредители ООО «ЭйТи Энерджи» заключили между собой корпоративный договор. Среди сторон договора оказалась иностранная компания, зарегистрированная на Британских виргинских островах («ЭйТиИ Глобал Инк», по договору – Головная компания) и российский гражданин Добровольский Ю.А. (Основатель), который обязался по первому требованию иностранной компании продать принадлежащие ему 26,73% долей в ООО «ЭйТи Энерджи» за номинальную стоимость (3300 р.).

Головная компания предъявила требование о продаже доли Добровольскому Ю.А., но он его проигнорировал. Иностранная компания обратилась в суд, который обязал Добровольского Ю. А. заключить с Иностранной компании «ЭйТиИ Глобал Инк» договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Эй Ти Энерджи» в размере 26,73% по номинальной цене 3 300 р. в течении 10 дней с даты вступления решения в законную силу (Постановление АС Московского округа от 28.08.2018 по делу № А40-217225/2016).

Однако решение суда об обязанности заключить договор еще не означает, что он будет заключен. Вот и Добровольский Ю.А. к нотариусу не пошел. Тогда иностранная компания обратилась в суд с требованием передать долю в уставном капитале. Постановлением АС Московского округа от 07.02.2019 по делу № А40-19431/2017 исковые требования были удовлетворены полностью.

Обратим внимание, что конфликтная ситуация между учредителями возникла в сентябре 2016 года и на ее судебное урегулирование ушло 2,5 года. Однако суды подтвердили – корпоративный договор действенный инструмент по переходу права собственности на доли между учредителями по заранее определенной стоимости, а значит может быть альтернативой договору опциона и параллельно использоваться как инструмент контроля над номинальным учредителем организации.

Интересно, что согласно корпоративному договору участники также были должны:

– Согласовывать свою позицию при голосовании или голосовать определенным образом по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания участников;

– Воздерживаться от продажи долей в уставном капитале Общества в случаях и способами, отличными от предусмотренных в Корпоративном договоре;

– Обязательства нести правовые последствия, предусмотренные Корпоративным договором, в том числе уплачивать штрафы, возмещать убытки, как предусмотрено Корпоративным договором.

Бизнес-семинар Ивана Кузнецова «Бизнес в эпоху перемен» 25 – 26 сентября поднимет такие важные темы: оптмизация налогов в этом году, судебная практика по разблокировке счетов, налоговые и полицейские проверки, мероприятия налогового контроля, инструменты налоговой оптимизации, построение группы компаний и прочее. Приходите, будет интересно!

История № 4. О том, как учредителю организации имеющей претензии от заказчиков по качеству выполненных работ, выйти из общества забрав 36 млн. рублей.

Двое учредителей организации заключили корпоративный договор, в соответствии с которым доля одного была оценена в 36 млн. рублей, а другого в 5 т.р.

В момент получения претензий от заказчиков по качеству выполненных ООО «Татспецэнерго» работ, учредитель Мочанов Д.А. решил из общества выйти и получить действительную стоимость доли, которая была определена корпоративным договором как твердая – 36 млн. рублей, независимо от суммы, которая ему бы причиталась на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества. ООО «Татспецэнерго» часть стоимости доли выплатило, а часть (14,5 млн. р.) – нет. Мочанов Д.А. обратился в суд и выиграл (Решение АС Республики Татарстан от 05.12.2018 по делу № А65-28755/2018).

Нам сложно сказать, для чего заключался данный корпоративный договор на самом деле (из решения суда этого не видно), но обратим внимание на его эффект:

  1. Бенефициар обеспечил себе выплату твердой суммы наличными не зависимо от результатов деятельности общества, а обратившись в суд – закрепил за собой это право. То есть ни банк, ни в дальнейшем налоговая скорее всего не сможет оспорить данную выплату после вступления решения суда в силу.
  2. Независимо от претензий подрядчиков по выполненным организацией работам, бенефициар получил действительную стоимость доли по решению суда до возможного банкротства организации, а значит признать корпоративный договор и выплату по нему ничтожной или оспоримой сделкой арбитражному управляющему будет непросто.
  3. Суд не смутила явная несоразмерность в оценке действительной стоимости доли каждого из участников, при этом стоимость доли 1% в размере 5 т.р. может (но не обязательно!) указывать на номинальность второго участника общества, участие которого было необходимо для заключения корпоративного договора. При этом, если бы номинал решил неконтролируемо выйти из общества, его действительная стоимость доли при выходе составила бы всего 5 т.р.

История № 5. О том, что к корпоративному договору нужно подходить с умом. Или о том, как инвестор может превратиться в захватчика.

Жил-был институт АНО «Линк», учредителем которого на 100% было ООО «Компетент». Денег не хватало и ООО «Компетент» нашло инвестора – Бухреева А.Н., который дал институту займ в 20 млн. рублей через подконтрольное ему ЗАО «ЗГПИ «Орлан» и по корпоративному договору обязался инвестировать еще не менее 40 млн. рублей в институт и возвратить долг ЗАО «ЗГПИ «Орлан» из собственных средств. В обмен учредители ООО «Компетент» продали ему 49,9% долей.

Однако что-то пошло не так и ЗАО «ЗГПИ «Орлан» взыскал с АНО «Линк» 20 млн. р. долга по займу и еще 3,1 млн. рублей в виде процентов. АНО «Линк» обратился в суд с иском к Бухрееву А.Н., требуя взыскать с него 23 171 232 руб. в качестве задолжности по корпоративному договору.

Но суд указал, что из буквального толкования условий корпоративного соглашения, его условия имеют предварительные договоренности сторон, поскольку в этом соглашении отсутствуют суммы, сроки, периоды и иные обязательные данные, позволяющие достоверно определить обязательства сторон, а имеют лишь намерения. Условия договора займа в корпоративном соглашении не отражены (процентная ставка, срок возврата займа и т.д.).

Более того, Букреев А.Н., не является стороной договора займа между АНО «Линк» и ЗАО «ЗГПИ «Орлан», обязательство по возврату заемных денежных средств, у него не возникает. Участником корпоративного договора АНО «Линк» не является, а значит договор не создает для него никаких прав или обязательств (Решение АС Московской области от 08.10.2018 по делу № А41-48570/2018).

Отметим, что для ООО «Компетент» не все пропало и обратится в суд могут его учредители (в том числе бывшие), но некорректность корпоративного договора расцененного судом как предварительное соглашение – значительно снижает шансы на успех. Как результат – инвертор вернул все вложенные деньги с процентами и остался учредителем института.

Формат статьи не позволяет нам рассказать о других способах использования корпоративного договора в налоговой оптимизации и прикрытом владении бизнесом. Но важно отметить, что сегодня реальная оптимизация налогов – это нестандартное и точечное использование способов налоговой оптимизации.

О том, как в 2019 году законно оптимизировать налоги без применения высоко рискованных и покрытых пылью схем, расскажем на нашем уникальном бизнес-семинаре «Бизнес в эпоху перемен», который пройдет 25 – 26 сентября 2019 года в Москве. Приходите!

СКАЧАЙТЕ чек-лист для составления правильного корпоративного договора!

Как подстраховаться от партнёра по ООО: устав и корпоративный договор

Главная страховка при работе с партнёром через ООО — ясная договорённость. О чём договорились, записывают в устав и корпоративный договор.

Устав нужен не только для налоговой. Устав — это правила работы внутри компании. Взять готовый шаблон в интернете — не очень. Гораздо лучше поменять шаблонные положения на свои. Это не так сложно, как кажется.

Корпоративный договор партнёры заключают по желанию. В нём договариваются о решении сложных ситуаций.

Мы подготовили чек-лист устава для ООО с несколькими учредителями и советы по частым проблемам для корпоративного договора.

Устав ООО: почему важен и что проверить по чек-листу

Иногда общее дело становится невыгодным. Идея провалилась, заинтересовал новый проект, надоели письма из налоговой. Вдруг партнёр сольётся?

Случается и наоборот: товар отлично зашёл на рынок, бренд узнают. Тут опасность, что партнёр отберёт бизнес или подключит нового человека.

Продуманный устав — простой способ защиты от потери бизнеса и расхлёбывания проблем в одиночку.

Участнику нельзя проигнорировать правила из устава. Нотариус не оформит выход из ООО без разрешения из устава. Налоговая не впишет постороннего человека, если другой участник не в курсе. Росреестр не пропустит продажу офиса, если у директора нет протокола одобрения крупной сделки.

Устав не снимает абсолютно все риски, но неплохо снижает их.

Устав делают перед регистрацией ООО. Все учредители должны его одобрить. Но положения устава меняют и в работающей компании. Для этого партнёры голосуют, оформляют протокол и регистрируют изменения в налоговой.

Уставы бывают индивидуальные и типовые. Каким пользоваться — решают участники.

Индивидуальный устав учредители составляют сами. Обычно берут шаблон из интернета — в нём уже есть обязательные пункты про наименование, адрес и размер уставного капитала по ст. 12 Закона об ООО. В шаблон вписывают нужное. Ваша задача — пройтись по нашему чек-листу и выбрать удобные условия.

Типовой устав — когда учредители выбирают один из 36 готовых вариантов. Составлять документ самостоятельно и нести в налоговую не нужно. В заявлении на регистрацию указывают, что ООО действует по типовому уставу. Зарегистрированные компании тоже могут перейти на него. Для этого в налоговую подают заявление об изменениях.

На начало 2021 года типовыми уставами пока нельзя пользоваться. Но в будущем нужный типовой устав тоже можно выбрать по нашему чек-листу.

30 дней Эльбы в подарок

Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно

Чек-лист устава ООО: о чём договориться с партнёром

✔ Есть ли максимальный размер доли участника?

По умолчанию предельного размера доли нет. Например, в обществе с тремя участниками один может продать долю другому. Тогда этот участник станет контролировать бизнес.

Можно ввести ограничение: размер доли участника не может быть больше 50 % уставного капитала.

✔ Могут ли посторонние лица вносить дополнительный вклад и входить в ваш бизнес?

Речь идёт об инвесторах. После вклада инвестор станет участником бизнеса с правом голосовать и получать дивиденды.

По закону можно приглашать в дело новых людей, если все участники за. Не хотите изменений — напишите в уставе, что увеличение уставного капитала за счёт вкладов третьих лиц запрещено.

✔ Может ли участник выйти из общества?

Выйти — значит, в любой момент сказать: «Я покидаю бизнес и забираю часть заработанных денег».

По умолчанию выход запрещён. Если нравится такая возможность, запишите в устав, что участник имеет право выйти из общества. Главное помнить: правило о свободном выходе работает для всех.

✔ Нужно ли согласие участников на продажу доли другому участнику?

По закону участники свободно продают доли друг другу. Согласие защитит от концентрации долей в одних руках, если участников больше двух.

Пример условия: участник вправе продать или подарить долю в уставном капитале одному или нескольким участникам с согласия остальных участников общества.

✔ Есть ли у общества преимущественное право покупки доли?

Для участников работает преимущественное право покупки доли другого участника. Это означает, что долю в бизнесе сначала предлагают своему партнёру. Чужому продают после отказа.

В устав можно записать, что преимущественное право есть и у общества. В таком случае долю выкупают на деньги бизнеса, если личных не хватает.

✔ Есть ли у участника право купить долю по заранее определённой цене?

Участникам можно заранее договориться о цене продажи доли друг другу. Например, 50 000 ₽ или 50 % от прибыли фирмы за последний год. Удобство в том, что партнёр точно знает, сколько денег потратит при расставании.

✔ Возьмёте ли в бизнес наследника умершего участника?

Не все наследники способны вести бизнес. А ещё наследников бывает несколько, тогда доля раздробится среди них. Новые люди с кусочками бизнеса — так себе перспектива.

Варианты для устава: принимаете наследников, не принимаете или принимаете с согласия всех участников.

✔ Что входит в компетенцию общего собрания участников?

Ключевые вопросы бизнеса участники решают на собрании. Компетенция в общем виде прописана в ст. 33 Закона об ООО. Там про избрание директора, дивиденды и крупные сделки.

Компетенцию собрания можно расширить. Впишите вопросы, которые готовы и хотите контролировать. Например, что через собрание проходят любые договоры с оплатой выше 100 000 ₽.

✔ Как распределяете прибыль?

Общее правило: прибыль распределяют по долям.

Доля в обществе показывает, сколько денег вложил участник. Но вклады в общее дело не всегда денежные.

Может, один партнёр пускает в свой офис и продумывает продукт, а второй просто вложил свободные деньги. В таких ситуациях прибыль можно делить не по долям. Пропишите это.

Например, у участников доли по 50 %. Но один получает 70 % прибыли, а второй только 30 %.

✔ Как часто проводите очередное общее собрание участников?

Участники встречаются раз в год на собрание по ст. 34 Закона об ООО. На таком собрании надо, как минимум, разделить прибыль. Желаете чаще выводить дивиденды и проверять финансовые отчёты, сделайте собрание раз в полгода или квартал.

✔ Сколько голосов у участников на общем собрании?

Количество голосов участника на собрании равно размеру его доли: 70 % это 70 голосов. Но можно договориться, что голосов одинаково. Например, с долями 70 и 30 % голосов будет у каждого по одному.

✔ Каким количеством голосов меняете устав?

Для изменения устава надо не менее ⅔ голосов за. Но прописать можно, что устав меняется единогласно. Это спасёт партнёра с маленькой долей от внезапно новых правил игры.

✔ Каким количеством голосов назначаете и увольняете директора?

По умолчанию директора избирают простым большинством голосов.

Директор работает от имени всех участников. Закупает товары, нанимает работников, решает претензии клиентов. Если приглашаете директора со стороны, запишите, что участники голосуют единогласно. Это усилит контроль.

✔ Срок полномочий директора?

Срок полномочий директора ограничен только вашей фантазией.

Корпоративный договор: в каких случаях поможет

Участники могут заключить корпоративный договор. Это необязательный, но полезный документ. Название из Закона об ООО — договор об осуществлении прав участников общества.

В корпоративном договоре участники заранее решают, как действовать в трудных ситуациях. Например, когда оформили на ООО кредит, а прибыль упала.

Корпоративный договор заключают и расторгают в любой момент. В этом его удобство. Можно придумать решения для предполагаемых проблем. А можно для конкретной ситуации, например, с тем же кредитом. Количество договоров не ограничено.

О заключении договора сообщают директору общества. Сам текст показывать необязательно.

Текст соглашения заказывают у юриста или скачивают шаблон и переделывают самостоятельно. В шаблоне важно не оставить случайные пункты — документ действует целиком.

Пункты договора не должны подменять устав и противоречить ему. Нельзя добавлять полномочий директору, делить доли или отменять голосование за крупные сделки.

Вот примерные (но не исчерпывающие) ситуации для корпоративного договора:

📝 Участники понимают, что бизнес может не взлететь и придётся разойтись.

На этот случай договариваются о продаже доли. Например, если через год чистая прибыль будет меньше 3 000 000 ₽, один участник продаёт свою долю другому за 50 000 ₽.

📝 Запуск проекта требует расходов.

Надо закупить товар, сверстать сайт и нанять менеджера на звонки. Учредители договариваются, что первый платит поставщику, второй — фрилансеру за сайт, а на зарплату менеджеру скидываются поровну.

📝 В деле нужно распределить обязанности.

Пока создают новую программу, один ищет клиентов, а остальные пишут код.

📝 На общество оформили кредит, а выручки не хватает.

Партнёры договариваются, что платят кредит личными деньгами. Каждый ежемесячно вносит на ссудный счёт по 20 000 ₽.

📝 Один из участников оформил на себя кредит и пустил деньги в общий котёл.

Справедливо договориться, что до погашения кредита партнёра прибыль делят 80 % на 20 %.

📝 У каждого по 50 % доли. При голосовании за избрание директора, покупки дорогого оборудования или оформления займа участники не могут договориться. Это называется дедлок.

Есть несколько вариантов выхода из дедлока:

— Прописать в договоре, что по определённому вопросу партнёры голосуют за. Например, каждый год за переизбрание директора.

— Договориться, кто у кого и по какой цене выкупает долю.

— Ликвидировать общество и разделить остатки денег и имущества.

📝 Бизнес не пошёл и решили закрыться. Но надо расплатиться с кредиторами.

Пока на ООО долги, ликвидироваться нельзя. Если у одного партнёра есть деньги, можно согласовать, что с кредиторами расплатится он. Но остатки товара и оборудования после ликвидации получит тоже он. Или что-то наподобие.

За нарушения условий договора можно прописать штрафы. Участник не проголосовал, как договорились — платит второму 100 000 ₽.

У корпоративного договора есть слабость. Если участник нарушит условие, поможет только суд. Партнер не продаёт вам долю, хотя договорились — придётся судиться. Налоговая, нотариус и все остальные органы в мире не вмешиваются. Это и есть предпринимательский риск.

Статья актуальна на 08.02.2021

Получайте новости и обновления Эльбы

Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от компании СКБ Контур

Образец корпоративного договора между участниками ООО

  • Договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью: общие положения
  • Содержание соглашения участников ООО: образец
  • Последствия несоблюдения условий партнерского соглашения
  • Судебная практика
    • Согласованная договором выкупная цена доли
    • Применение опциона в корпоративном договоре

Договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью: общие положения

В соответствии с п. 1 ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), п. 3 ст. 8 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ) все или часть участников общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) могут подписать договор об осуществлении прав участников общества, образец которого приведен далее (далее — корпоративный договор, партнерское соглашение, соглашение участников ООО).

На уровне закона данное право закреплено с 01.09.2014, однако на практике корпоративные договоры заключались и ранее, но не находили поддержки со стороны судебных органов (см., например, решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.11.2010 по делу № А40-140918/09-132-894).

Соглашение об осуществлении прав участников ООО должно быть составлено в письменной форме в виде единого документа, на котором участники проставляют свои подписи (п. 3 ст. 67.2 ГК РФ).

Важно! Специальных последствий несоблюдения данной формы законом не предусмотрено, в связи с чем будут действовать общие правила ст. 162 ГК РФ в части недопустимости ссылаться на свидетельские показания для подтверждения сделки и ее положений.

После подписания соглашения ООО должно быть уведомлено о факте его заключения в течение 15 дней (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ, п. 3 ст. 8 закона № 14-ФЗ). При нарушении данного правила иные участники ООО, не подписавшие договор, могут претендовать на возмещение причиненных им убытков.

Раскрыть содержание данного документа стороны могут, но не обязаны, за исключением случая установления в корпоративном договоре несоразмерного долям участников объема их правомочий. Тогда информация о заключении договора и объеме соответствующих правомочий должна быть включена в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Общую информацию об участниках ООО вы почерпнете в готовом решении КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить его бесплатно на 2 дня.

Содержание соглашения участников ООО: образец

Законодательством определен ориентировочный список условий корпоративного договора, среди которых:

  • Особый порядок распоряжение долями. Можно указать, кто пользуется преимущественным правом покупки доли (конкретное лицо, определенные критерии, например участник ООО или наоборот лицо, не являющееся участником). Можно установить порядок отчуждения свое доли члену семьи, когда другие участники не используют свое преимущественное право покупки и оформляют отказ.
  • Запрет на продажу своей доли (запрет на выход из ООО) на определенный временной интервал до наступления даты или какого-либо события. Например, до достижения ООО определенных финансовых показателей.
  • Право потребовать выкупа доли или принудительно приобрести долю другого участника по фиксированной цене при наличии определенных обстоятельств, например при дедлоке. Гарантировать исполнение этого пункта можно оформлением опциона, которым воспользуется один из участников при нарушении другим своих обязательств.
  • Порядок разрешения патовых ситуаций, которые могут, например, возникнуть при наличии двух участников с равными долями. Можно предусмотреть передачу решения спорного вопроса медиатору, другому независимому специалисту.
  • Запрет на распределение прибыли в первые годы существования ООО. Можно установить, что вся прибыль пойдет на развитие общества

Стороны договора вправе включить в него и другие условия, кроме тех, которые императивно определены или не дозволяются законом. Например, договор не может содержать:

  • обязательство участников ООО голосовать согласно инструкциям органов ООО, устанавливать структуру данных органов и их полномочия;
  • другой способ принятия решений органами ООО, например, требование о сниженном кворуме голосов;
  • отказ от права на участие в разделении прибыли;
  • обязанности для лиц, не завизировавших договор (п. 5 ст. 67.2 ГК РФ), и др.

Противоречащие закону положения договора считаются ничтожными.

Важно! Вместе с тем допускается указание в договоре обязательства участников голосовать на общем собрании за добавление в устав ООО пунктов, устанавливающих структуру органов ООО и их полномочия, если такое изменение структуры разрешено законом (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

Скачать образец корпоративного договора участников ООО можно по ссылке: Корпоративное соглашение между участниками ООО – образец.

Последствия несоблюдения условий партнерского соглашения

Действующим законодательством не предусмотрены специальные нормы в отношении ответственности сторон корпоративного договора за несоблюдение его условий. В связи с чем по аналогии с договором между акционерами (п. 7 ст. 32.1 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ) стороны могут включить в него различные санкции для нарушившей стороны, такие, например, как взыскание убытков, неустойки, а также компенсации.

Более подробно о содержании акционерного соглашения рассказывается в статье «Составляем правильно акционерное соглашение – образец».

Вместе с тем нарушение условий соглашения может повлечь риски оспаривания его участником решения органа ООО и заключенной на основании данного решения сделки только в том случае, если:

  • во время принятия такого решения корпоративный договор был завизирован всеми входящими в ООО участниками (п. 6 ст. 67.1 ГК РФ);
  • другая сторона сделки была или должна была быть в курсе ограничений, установленных партнерским соглашением (что, однако, представляется довольно затруднительным ввиду конфиденциальности соглашения).

Обратите внимание! На текущий момент противоречие партнерского соглашения уставу ООО не является основанием для его недействительности и не лишает сторону корпоративного договора возможности предъявить требования другой нарушившей его условия стороне (п. 7 ст. 67.2 ГК РФ, п. 37 постановления пленума Верховного суда РФ «О применении судами…» от 23.06.2015 № 25).

Судебная практика

Приведем несколько позиций судов по содержанию корпоративного договора.

Согласованная договором выкупная цена доли

Можно добиться принудительного выкупа доли у желающего покинуть общество участника точно по цене, согласованной в корпоративном договоре. Условие применения такой цены также устаналивалось договором: недостижение плановых финансовых показателей. Отметим, что дело дважды доходило до ВС РФ. В первый раз было направлено на новое рассмотрение. А во второй раз ВС РФ поддержал решение судов об удовлетворении иска (определение ВС РФ от 19.09.2018 по делу № А40-42442/2016).

Применение опциона в корпоративном договоре

Корпоративный договор был признан незаключенным в части опционных отношений. Договором не был установлен срок совершения действия – обращения с требованием о совершении сделки по обратному выкупу доли в уставном капитале ООО. Условие о сроке совершения обратной стороной действий – существенное условие, поэтому опционный договор признан незаключенным (постановление АС Московского округа от 06.06.2018 по делу № А41-60107/2016).

Еще больше судебной практики – в Путеводителе по корпоративным спорам от КонсультантПлюс.

Итак, корпоративный договор — это единый письменный документ, на котором стороны поставили свои подписи, содержащий обязательства участников по реализации определенным способом принадлежащих им прав и совершению других не запрещенных законом действий, за нарушение которых стороны несут гражданско-правовую ответственность.

Договор о сотрудничестве

Договор о сотрудничестве представляет собой соглашение, в силу которого две или более сторон заключают соглашение о совместной деятельности, с целью закрепления в нем взаимных намерений.

Договор о сотрудничестве в настоящее время пользуется высокой популярностью. Это обусловлено тем, что стороны заключают соглашения на взаимовыгодных условиях для достижения поставленных задач, в то время как осуществление деятельности в одиночку может вызывать довольно много трудностей. Так, настоящее соглашение выражает намерения сторон, которые впоследствии образуют пути взаимодействия Контрагентов в рамках заключаемого договора.

Круг субъектов в рамках сделки о сотрудничестве не ограничен законодательством. Следовательно, в качестве участников соглашения могут выступать как физические и юридические лица, так и индивидуальные предприниматели.

Следует отметить, что какие-либо жесткие требования к содержанию договора также отсутствуют. Главным условием является непротиворечивость законодательству Российской Федерации.

Таким образом, договор о сотрудничестве может заключаться между различными субъектами, а содержание договора напрямую зависит от волеизъявления сторон. Ниже мы подробно характеризуем заключение такого вида договора, обратив внимание на различные нюансы при заполнении содержания документа.

Преамбула

Договор о сотрудничестве

Индивидуальный предприниматель «ИП Суворов», в лице Суворова Анатолия Михайловича, действующего на основании свидетельства о регистрации ИП от 28.03.2022 №18736389, с одной стороны
И
ООО «Снежинка», в лице генерального директора Ласточкина Мирослава Геннадьевича, действующего в соответствии с Уставом общества, с другой стороны
Заключили настоящий договор о нижеследующем:

Преамбула договора содержит в себе информацию, включающую в себя:

  • Во-первых, вид заключаемого соглашения (в нашем случае это – договор о сотрудничестве);
  • Во-вторых, место (город), в котором оформляется соглашение;
  • В-третьих, дата заключения договора;
  • В-четвертых, наименование организации, фамилия и инициалы представителей юридического лица, а также фамилия и инициалы предпринимателя.

Все вышеперечисленные позиции в совокупности представляют собой содержание преамбулы в рамках договора о сотрудничестве.

Далее прописываются разделы, содержащие существенные (без наличия которых договор не вступает в юридическую силу) и дополнительные (по усмотрению сторон) условия.

Предмет

Раздел о предмете включает в себя информацию, которая отражает цель заключаемого договора. В нашем случае сутью оформления соглашения является взаимное сотрудничество между его участниками, которые преследуют одну или несколько из следующих целей:

  • Увеличение прибыли в связи с объединением сил Контрагентов;
  • Повышение качества услуг;
  • Совместная деятельность, подразумевающая взаимную поддержку;
  • Повышение известности и популярности на рынке;
  • Иные цели.

В зависимости от целей и возможностей контрагентов, содержание договора может быть различным. Поэтому, ниже мы постараемся привести лишь пример оформления такого раздела:

В соответствии с настоящим соглашениям стороны договариваются о совместном сотрудничестве, для достижения поставленных ими задач.
К задачам и целям Контрагентов относятся:
• Расширение клиентской базы для увеличения прибыли Контрагентов;
• Рекламная кампания продуктов совместными усилиями;
• Проведение совместных совещаний с целью обмена опытом;
• Проведение онлайн конференций с целью обучения сотрудников Контрагентов;
• Организация рабочих групп с целью повышения эффективности работы.
• Образование новых форм работы.
Согласно положениям настоящего договора стороны осуществляют совместную деятельность в сфере маркетинга.
Контрагенты осуществляют совместную рекламную деятельность своих продуктов.
Стороны оказывают друг другу финансовую поддержку на взаимовыгодных условиях.
Контрагенты делятся информацией, связанной с секретами производства.
Стороны ведут совместный поиск новых партнеров и покупателей.

Права и обязанности

В рамках данного раздела прописывается перечень обязательств, согласно которым стороны действуют. Содержание настоящего раздела может быть различным, так как обязательства напрямую вытекают от сущности соглашения.
Согласно принципу свободы договора, который действует в РФ в настоящее время, стороны могут прописывать в договоре любые условия, которые не противоречат законодательству. Таким образом, Контрагенты могут самостоятельно определять круг своих прав и обязанностей.
Мы же представим наиболее типовые формулировки, которые могут встретиться в рамках рассматриваемого раздела:

Стороны вправе:
• Действовать от своего имени в рамках осуществления совместной деятельности.
• Требовать друг от друга предоставления информации, связанной с ведением совместной деятельности.
• Требовать друг от друга надлежащего исполнения обязательств по договору о сотрудничестве.
• Расторгнуть или изменить условия договора по взаимному волеизъявлению.
Стороны обязуются:
• Не разглашать конфиденциальную информацию.
• Совместными усилиями осуществлять ведение предпринимательской деятельности.
• Помогать друг другу в ведении предпринимательской деятельности.
• Действовать по взаимному согласию.
• Оказывать друг другу поддержку в проведении рекламных кампаний, а также в сфере маркетинга.
• Обмениваться информацией, способствующей эффективному развитию бизнеса.
• Отказывать от заранее не выгодных предложений.
• Действовать надлежащим образом, не нарушая условия договора.
• Нести ответственность за нарушение условий настоящего соглашения.

Общие условия

К общим условиям относятся те положения, которые не относятся к предыдущим разделам, но имеют место быть при оформлении сделки. К таким условиям можно отнести следующие формулировки:

• Договор вступает в силу с момента подписания документа.
• Все разногласия, возникающие в процессе сотрудничества, разрешаются сторонами путем проведения переговоров.
• Договор составлен в двух экземплярах, по одному для каждого из Контрагентов.

В конце договора ставятся подписи сторон и указываются юридические адреса. После подписания договора сделка считается заключенной.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: